孫銘鍇，劉宇軒，李世研

一、網(wǎng)絡(luò)短視頻概述

（一）網(wǎng)絡(luò)短視頻發(fā)展態(tài)勢

2016年、2017年是短視頻行業(yè)高速發(fā)展的兩年，2018年上半年也延續(xù)了其良好的發(fā)展態(tài)勢，這首先體現(xiàn)在用戶規(guī)模迅速擴(kuò)大與用戶黏性的大幅提升上?！半娮由虅?wù)研究中心”的《短視頻行業(yè)調(diào)研分析報告》顯示，截至2018年3月，短視頻月活躍用戶已達(dá)4.6億，月使用總時長達(dá)67.3億小時，人均單日啟動次數(shù)9.26次。

同時，數(shù)字化技術(shù)的進(jìn)步與智能移動終端的普及，使短視頻的制作與傳播門檻大幅降低，這為大量短視頻平臺的涌現(xiàn)以及優(yōu)質(zhì)UGC（用戶原創(chuàng)內(nèi)容）的井噴創(chuàng)造了條件?？ㄋ紨?shù)據(jù)發(fā)布的《2017年短視頻行業(yè)白皮書》顯示，2017年短視頻領(lǐng)域更新節(jié)目數(shù)量的月平均增速達(dá)16%，這意味著更多的創(chuàng)作者正加入短視頻行業(yè)的競爭中來。

（二）網(wǎng)絡(luò)短視頻及其相關(guān)定義

網(wǎng)絡(luò)短視頻是指使用智能終端與數(shù)字化技術(shù)拍攝、編輯并上傳至網(wǎng)絡(luò)中的普遍時長在5分鐘以內(nèi)的視頻。相比于其他視頻類型，網(wǎng)絡(luò)短視頻的最大特點就在于時長較短。

短視頻“短小精悍”的特點使其成為天然的分享介質(zhì)，細(xì)胞裂變式的信息傳播模式極有可能帶來不容小覷的爆炸性的影響。而廣泛的分享行為則有利于進(jìn)一步拓寬短視頻傳播的廣度、提高傳播速度，同時營造短視頻的“社交生態(tài)廣場”，帶來良好的用戶黏性。另外，網(wǎng)絡(luò)短視頻由于時長較短，更能適應(yīng)多樣化的傳播情境與信息傳播的碎片化趨勢。這些都是網(wǎng)絡(luò)短視頻得以快速發(fā)展的緣由。

網(wǎng)絡(luò)短視頻存在短視頻平臺、專業(yè)短視頻內(nèi)容生產(chǎn)者與用戶三大主體。

短視頻平臺包括短視頻分享平臺、短視頻推廣平臺以及兼具短視頻拍攝制作、上傳、儲存、呈現(xiàn)、社交功能的綜合類短視頻平臺，如梨視頻。一般而言，綜合類短視頻平臺是專業(yè)從事短視頻生產(chǎn)與傳播的平臺，因而也是本文的重點研究領(lǐng)域。

專業(yè)短視頻內(nèi)容生產(chǎn)者，指采用專業(yè)化手段、技術(shù)來制作、編輯短視頻，具有成熟內(nèi)容生產(chǎn)技巧與豐富經(jīng)驗的法人或自然人。專業(yè)短視頻內(nèi)容生產(chǎn)者大多是作為法人而存在的，但也有部分是自然人。

用戶即短視頻平臺的使用者?，F(xiàn)今，用戶的內(nèi)容生產(chǎn)者與消費者的身份漸趨融合，而用戶自主生產(chǎn)的原創(chuàng)內(nèi)容，就是UGC。大多數(shù)用戶缺乏短視頻行業(yè)的從業(yè)經(jīng)驗，知識產(chǎn)權(quán)意識與維權(quán)手段比較欠缺，其作品侵權(quán)與被侵權(quán)的情況時有發(fā)生。

（三）網(wǎng)絡(luò)短視頻的法律規(guī)制

網(wǎng)絡(luò)短視頻作為一種新興的智力成果，與以往的傳統(tǒng)視頻有諸多相似之處，同時在作品屬性和相關(guān)法律制度上又有所不同，因此，在探討網(wǎng)絡(luò)短視頻的相關(guān)問題前，我們有必要先明確網(wǎng)絡(luò)短視頻及其版權(quán)在法律層面的定位，通過法律理念和具體的條文來加強(qiáng)我們對網(wǎng)絡(luò)短視頻的認(rèn)識。

1.網(wǎng)絡(luò)短視頻的版權(quán)。版權(quán)與著作權(quán)相類似，在學(xué)術(shù)上各有側(cè)重，版權(quán)側(cè)重財產(chǎn)性權(quán)利，著作權(quán)則同時兼顧財產(chǎn)性權(quán)利和人身性權(quán)利。我國《著作權(quán)法》第57條規(guī)定：“本法所稱的著作權(quán)即版權(quán)。”我國采用著作權(quán)稱謂，同時認(rèn)定著作權(quán)等同于版權(quán)。

2.版權(quán)的構(gòu)成要件。作品是版權(quán)的最主要客體，作品的實質(zhì)是思想表達(dá)，思想又是作品完成的構(gòu)成要件。因此，非作者獨立創(chuàng)作的網(wǎng)絡(luò)短視頻，通過機(jī)械勞動產(chǎn)生而不具備創(chuàng)造內(nèi)涵的網(wǎng)絡(luò)短視頻，僅存在于作者腦海中并未付諸實現(xiàn)的想法，以及抄襲他人發(fā)表的網(wǎng)絡(luò)短視頻均不在本文討論的網(wǎng)絡(luò)短視頻范圍之列。

3.網(wǎng)絡(luò)短視頻的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和作品復(fù)制權(quán)。網(wǎng)絡(luò)短視頻在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中生存和發(fā)展，因此權(quán)利內(nèi)容有所區(qū)別，網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和作品復(fù)制權(quán)是時下網(wǎng)絡(luò)短視頻的主要權(quán)利內(nèi)容和矛盾焦點，在此著重闡述以上兩種權(quán)利內(nèi)容。（1）網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是指通過網(wǎng)絡(luò)途徑將作品傳輸給公眾的自主選擇性權(quán)利。傳播途徑為：作品—服務(wù)器存儲工具—ISP服務(wù)器硬盤或內(nèi)存—公眾主機(jī)存儲工具—輸出設(shè)備。（2）復(fù)制權(quán)。復(fù)制權(quán)是著作權(quán)人享有的以復(fù)制方式使用作品的自主選擇性權(quán)利。網(wǎng)絡(luò)化和數(shù)字化使得復(fù)制成本降低，嚴(yán)格追責(zé)難以實現(xiàn)。為了降低執(zhí)法難度，減輕維權(quán)阻力，我國著作權(quán)法同時對網(wǎng)絡(luò)中的復(fù)制權(quán)保護(hù)增加了限制。根據(jù)《WIPO版權(quán)條約》第十條規(guī)定：“締約方在某些不與作品的正常利用相沖突、也沒有無理損害作者合法利益的情況下，可在其國內(nèi)立法中對依本條約授予文學(xué)和藝術(shù)作品作者權(quán)利規(guī)定限制或例外?！?/p>

二、網(wǎng)絡(luò)短視頻保護(hù)現(xiàn)狀分析

前文已經(jīng)闡明，當(dāng)今網(wǎng)絡(luò)短視頻的主體主要有平臺、短視頻生產(chǎn)者和網(wǎng)絡(luò)平臺用戶這三類，三大主體之間的利益關(guān)系產(chǎn)生了形式繁多的版權(quán)問題，筆者從主體和行為兩大角度對網(wǎng)絡(luò)短視頻版權(quán)問題進(jìn)行分析。

（一）版權(quán)的歸屬問題

短視頻是著作權(quán)法所述作品的其中一種，作品的初始著作權(quán)天然地歸作者所享有。而短視頻生產(chǎn)者和網(wǎng)絡(luò)平臺用戶在創(chuàng)作方面身份重疊，因此我們可以推論，用戶或者其他生產(chǎn)者借助平臺渠道創(chuàng)作的短視頻，用戶或生產(chǎn)者是當(dāng)然的著作權(quán)人。除此之外，短視頻傳播平臺的身份也應(yīng)當(dāng)在討論之列，具體分為以下幾個層次。

1.有約定的從約定。著作權(quán)也是民事權(quán)利的一部分，就民事權(quán)利尤其是財產(chǎn)性權(quán)利而言，所有人有占有和處分的權(quán)利，用戶或者專業(yè)生產(chǎn)者在利用平臺傳播作品獲得利益的同時，接受了平臺相應(yīng)的服務(wù)，因此有責(zé)任讓渡一部分權(quán)利或利益以實現(xiàn)利益平衡和社會共贏。所以當(dāng)相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)協(xié)議、雙方協(xié)議或者網(wǎng)民協(xié)議涉及短視頻產(chǎn)權(quán)版權(quán)歸屬問題時，權(quán)利的分配要綜合考量各主體之間的利益均衡。

2.人身性權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓。人身性權(quán)利不用于財產(chǎn)權(quán)本身，占有改動均應(yīng)當(dāng)事前征求同意。同時，如前文所述，短視頻的財產(chǎn)性權(quán)利可以經(jīng)約定由用戶、專業(yè)生產(chǎn)者和平臺共同享有，還有包括具備人身屬性的匯編權(quán)也可以經(jīng)過雙方協(xié)商來進(jìn)行權(quán)利讓渡。

3.平臺擁有維權(quán)的權(quán)利和義務(wù)。當(dāng)下短視頻發(fā)展呈現(xiàn)井噴局面，法律的滯后衍生出多種類型的侵權(quán)行為，泛型和批量的侵權(quán)行為使得侵權(quán)者體量龐大，如果僅有用戶自己維權(quán)，人微言輕，耗時耗力，難以實現(xiàn)保護(hù)權(quán)益的最終目的，而由平臺代替用戶維權(quán)，既提高了效率，又減少了用戶成本，還給平臺塑造了良好的安全可靠的形象，能夠最大限度地維護(hù)市場競爭秩序。

（二）剪輯的短視頻侵權(quán)問題

上文已經(jīng)討論了合法短視頻的權(quán)利主體應(yīng)該屬于創(chuàng)作者。然而目前短視頻市場上，有相當(dāng)一部分的作品是經(jīng)過剪輯、復(fù)制、匯編等多種方式對其他作品進(jìn)行再加工而產(chǎn)生的，這涉及其他作品的權(quán)利，因此其行為是否構(gòu)成侵權(quán)要分為幾個方面考慮。

1.所剪輯的作品是否明示權(quán)利屬性和版權(quán)內(nèi)容。對于手續(xù)齊全、程序正當(dāng)且版權(quán)明確的影視、音頻作品，原創(chuàng)作者具備相應(yīng)的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利，依法不得侵犯該作品的完整性，任何人非法剪輯該作品均構(gòu)成侵權(quán)行為。

2.對于直播片段的剪輯和分享要征求直播者的意見。例如，游戲片段的展現(xiàn)本質(zhì)是直播者的游戲行為而不是游戲本身，因此剪輯直播片段符合著作權(quán)法規(guī)定的合理使用范疇，理論上是合法的，但在實際操作中仍需要考慮直播者的意見。

3.分享公眾表演的短視頻屬于合法行為。

4.將他人短視頻剪輯后匯編成集需要征得著作權(quán)人同意。匯編他人短視頻產(chǎn)生的作品屬于著作權(quán)法中規(guī)定的匯編作品，必須實現(xiàn)經(jīng)過原著作權(quán)人同意授權(quán)后才能合法地享有新的著作權(quán)。

（三）平臺與短視頻版權(quán)保護(hù)

通過我國成文法規(guī)定可以認(rèn)定，網(wǎng)絡(luò)傳播平臺在用戶及其產(chǎn)生的作品中承擔(dān)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任，其承擔(dān)責(zé)任的兩個原則分別是：避風(fēng)港規(guī)則和紅旗規(guī)則。

1.避風(fēng)港規(guī)則。避風(fēng)港規(guī)則指網(wǎng)絡(luò)傳播平臺在僅面對侵權(quán)行為不作為才對受害者承擔(dān)連帶責(zé)任。通常不設(shè)限制，以任何形式到達(dá)均可。同時要求內(nèi)容不得超過平臺可控范圍。

2.紅旗規(guī)則。具體內(nèi)容包括以下四點。（1）平臺是否有教唆或幫助用戶侵權(quán)的行為。幫助是明知或應(yīng)知侵權(quán)存在而仍提供服務(wù)的間接侵權(quán)行為；教唆是用言語或行動鼓勵用戶侵害版權(quán)的直接侵權(quán)行為。（2）平臺是否采取了相應(yīng)的技術(shù)手段來規(guī)避侵權(quán)行為的產(chǎn)生。審核義務(wù)居于責(zé)任的次要位置。但仍需要平臺證明已經(jīng)做足合理的避免侵權(quán)的措施，否則仍需承擔(dān)責(zé)任。（3）衡量認(rèn)定責(zé)任需要綜合平臺性質(zhì)、聲譽、行為、預(yù)防措施等來考量。例如，要求制定黑名單制度，即侵權(quán)人反復(fù)侵權(quán)后平臺將不再為其提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，否則也要承擔(dān)責(zé)任。（4）獲利程度與平臺責(zé)任成正比。平臺對于高收益的作品應(yīng)當(dāng)承擔(dān)更加嚴(yán)格的監(jiān)督責(zé)任，主觀審核的力度要更大，收益與責(zé)任相等符合社會經(jīng)濟(jì)利益的需要。

（四）短視頻侵權(quán)與主體版權(quán)間的關(guān)系

為了讓用戶與平臺共同獲利，謀求共贏，平臺往往通過版權(quán)協(xié)議來進(jìn)行事前劃分，一般平臺會享有相應(yīng)財產(chǎn)性權(quán)利和合理使用權(quán)。如果短視頻本身侵權(quán)，則要考慮雙方當(dāng)事人的責(zé)任承擔(dān)問題。

1.作者是第一責(zé)任人。侵權(quán)作品的作者毫無疑問成為責(zé)任主體，而技術(shù)本身具有中立性，作為服務(wù)提供一方，出于能力考量，僅承擔(dān)形式審核，因此其只要遵循36條的避風(fēng)港規(guī)則和紅旗規(guī)則，其就不必承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

2.特殊情形下短視頻平臺要承擔(dān)連帶責(zé)任。司法解釋中規(guī)定，平臺對視頻進(jìn)行了編輯、排名、選擇、整理和推薦的，即當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的連帶責(zé)任。其中對“發(fā)燒貼”和“黑名單”做出了特殊規(guī)定。點擊量過高或猛增的短視頻應(yīng)當(dāng)進(jìn)行內(nèi)容審核，此時將有可能跳過避風(fēng)港規(guī)則。而已經(jīng)列入黑名單的多次侵權(quán)用戶應(yīng)對其采取停止服務(wù)措施，否則也要承擔(dān)連帶責(zé)任。

3.平臺沒有履行法律強(qiáng)制性義務(wù)時也要承擔(dān)連帶責(zé)任。例如，根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)安全法》和其他相關(guān)法規(guī)規(guī)定采取相應(yīng)的管理措施，包括平臺信息的存儲、舉報反饋機(jī)制的暢通、落實網(wǎng)絡(luò)實名制的規(guī)定等，否則也要承擔(dān)連帶責(zé)任。

三、完善網(wǎng)絡(luò)短視頻版權(quán)制度的建議

（一）強(qiáng)化網(wǎng)絡(luò)短視頻管理

第一，法律是公民權(quán)利義務(wù)的體現(xiàn)，是社會群體行為的準(zhǔn)則和底線。短視頻版權(quán)傳播作為民法領(lǐng)域的一種民事行為，應(yīng)當(dāng)遵循民法的基本權(quán)利義務(wù)。短視頻傳播者要履行審查核準(zhǔn)義務(wù)，禁止違法短視頻傳播。短視頻作者也要履行注意義務(wù)，短視頻內(nèi)容制作者應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎制作其短視頻，避免其短視頻內(nèi)容侵犯短視頻綜合平臺的其他著作權(quán)?；ハ嘧裱⒁饬x務(wù)，恪守誠實守信原則，是短視頻版權(quán)保護(hù)的根基。同時?！肚謾?quán)責(zé)任法》第37條規(guī)定了“避風(fēng)港原則”，僅在平臺一方已經(jīng)被通知平臺上存在侵權(quán)而未及時采取處理措施的情況下，才承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第二，行政機(jī)關(guān)的公權(quán)力干預(yù)，是治理短視頻亂象的良策。國家立法管理需要行政機(jī)關(guān)的參與才能真正落到實處。政府在完善舉報機(jī)制和監(jiān)管體制的同時，還要建立投訴受理機(jī)構(gòu)，及時發(fā)現(xiàn)和處理問題，從而在平臺、受眾、政府三方之間構(gòu)建起長效管理機(jī)制，形成以行政公權(quán)力機(jī)關(guān)為核心的、多方聯(lián)動的長效保護(hù)體系。

第三，科技發(fā)展對于短視頻版權(quán)保護(hù)具有里程碑的意義，互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展作為前沿科學(xué)領(lǐng)域，需要相應(yīng)的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)來補足法律監(jiān)管的不足之處。設(shè)立實名制和黑名單雙重機(jī)制能夠更好地保護(hù)短視頻版權(quán)。網(wǎng)絡(luò)的隱蔽性使得網(wǎng)民缺乏社會身份和規(guī)章制度的法律和道德約束，在自由化的互聯(lián)網(wǎng)平臺上，短視頻違法行為頻發(fā)，而加入實名制和黑名單制度后，社會監(jiān)管力量能夠長驅(qū)直入，對網(wǎng)民行為加以公共監(jiān)督，如果出現(xiàn)不法情形，還可以列入黑名單，限制今后的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)利，這對于今后網(wǎng)絡(luò)短視頻的發(fā)展大有裨益。

第四，提高公眾自身媒介素養(yǎng)，是解決網(wǎng)絡(luò)短視頻侵權(quán)的根本之道。當(dāng)今傳播平臺用戶眾多，魚龍混雜，個人素養(yǎng)直接影響短視頻未來的發(fā)展趨勢，身為傳播者，應(yīng)當(dāng)改變經(jīng)濟(jì)至上的理念，在傳播自身理念的同時，樹立正確的價值觀，在發(fā)布短視頻時，要時刻考慮法律和道德的底線在何處，在利用網(wǎng)絡(luò)傳播信息和思想時，要避免追求短暫刺激而流于粗鄙庸俗。作為一名有責(zé)任心的網(wǎng)民，要時刻提高素質(zhì)修養(yǎng)和增強(qiáng)社會責(zé)任感，為祖國下一代和國家未來發(fā)展前景著想，對低俗、暴力的視頻內(nèi)容說不，為年輕一代營造健康的視聽環(huán)境。

（二）構(gòu)建完善的短視頻版權(quán)保護(hù)體系

1.建立制度化、標(biāo)準(zhǔn)化、明確化的版權(quán)認(rèn)證系統(tǒng)。在短視頻領(lǐng)域，UGC是短視頻作品的重要部分，但一般用戶普遍缺乏版權(quán)意識與法律知識，難以想到通過版權(quán)認(rèn)證登記的方式進(jìn)行確權(quán)。而短視頻時長較短，也導(dǎo)致部分創(chuàng)作者降低為自己的作品版權(quán)保護(hù)花費精力的意愿。另外需要提出的是，短視頻相對于其他媒體形式傳播范圍廣、速度快，創(chuàng)作門檻低，相同或類似題材下的短視頻創(chuàng)作普遍存在自覺或不自覺的相互借鑒現(xiàn)象，甚至為抄襲提供了便利，這同樣使得版權(quán)歸屬的判定在司法實踐中存在一定的難度。正因為如此，盡快建立制度化、標(biāo)準(zhǔn)化、明確化的版權(quán)認(rèn)證系統(tǒng)成為構(gòu)建完善的短視頻版權(quán)保護(hù)體系的良策。創(chuàng)作者將自己的作品送予版權(quán)認(rèn)證，進(jìn)行確權(quán)，既為自己的權(quán)利提供了保障，也使得法官在庭審時有了更明晰的依據(jù)。

實際上，中國版權(quán)保護(hù)中心提供了版權(quán)的認(rèn)證與登記服務(wù)，近年來也有諸如“MF+妹夫家”這樣的短視頻版權(quán)中心出現(xiàn)，雖然為版權(quán)登記提供了便利，但其主要服務(wù)對象是知名原創(chuàng)短視頻制作機(jī)構(gòu)、知名媒體與專業(yè)內(nèi)容生產(chǎn)者。對于一般用戶而言，仍缺少便利而優(yōu)質(zhì)的短視頻版權(quán)認(rèn)證與登記接口。因此，在未來一段時間內(nèi)，建立主要服務(wù)于大眾用戶的短視頻認(rèn)證與登記的接口網(wǎng)站或機(jī)構(gòu)將是完善短視頻版權(quán)保護(hù)體系的重要舉措。

2.創(chuàng)新教育和引導(dǎo)方式。大多數(shù)短視頻平臺中僅通過版權(quán)聲明或用戶協(xié)議來進(jìn)行權(quán)責(zé)的說明，并無其他方式對用戶或?qū)I(yè)短視頻制作者進(jìn)行版權(quán)知識的教育與短視頻創(chuàng)作的正確引導(dǎo)。事實上，相當(dāng)一部分用戶并不會仔細(xì)閱讀版權(quán)聲明或用戶協(xié)議，這使得聲明或協(xié)議預(yù)防侵害版權(quán)行為的作用并不顯著。雖然國家尚無規(guī)定明確要求媒體平臺對用戶創(chuàng)作行為進(jìn)行版權(quán)教育與創(chuàng)作引導(dǎo)，但從短視頻平臺良好發(fā)展而言，通過科學(xué)的方式對平臺使用者進(jìn)行教育與引導(dǎo)也未嘗不是一個有利的舉措。例如，采用投放短視頻版權(quán)教育廣告的方式，用短視頻來最大化影響短視頻制作者，既有利于規(guī)避平臺在版權(quán)糾紛中的法律責(zé)任，又體現(xiàn)了平臺的社會責(zé)任感，有利于樹立良好的平臺形象，保持對用戶的長久吸引力。