雷明波

摘 要：小額貸款公司是金融市場(chǎng)中一個(gè)重要的主體，在我國(guó)發(fā)展迅速，但法律性質(zhì)并未明確。在司法實(shí)踐中，有些法院認(rèn)為小額貸款公司不是金融機(jī)構(gòu)，也有些法院認(rèn)為小額貸款公司是金融機(jī)構(gòu)。筆者認(rèn)為小額貸款公司屬于金融機(jī)構(gòu)，應(yīng)盡快通過(guò)立法明確小額貸款公司的金融機(jī)構(gòu)法律性質(zhì)，促進(jìn)小額貸款公司的健康發(fā)展。

關(guān)鍵詞：小額貸款公司；法律性質(zhì)；金融機(jī)構(gòu)；確立

DOI：10.3969/j.issn.1003-9031.2018.01.11

中圖分類號(hào)：D922.28 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1003-9031（2018）01-0064-05

一、小額貸款公司概況

2008年，中國(guó)銀監(jiān)會(huì)和中國(guó)人民銀行聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見(jiàn)》），小額貸款公司開(kāi)始試點(diǎn)。根據(jù)中國(guó)人民銀行《2017年上半年小額貸款公司統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)報(bào)告》，截至2017年6月末，全國(guó)共有小額貸款公司8643家，貸款余額9608億元①。

小額貸款公司的發(fā)展，滿足了中小企業(yè)以及三農(nóng)的資金需求，推動(dòng)了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，但也存在著很多問(wèn)題。比如有些小額貸款公司放貸時(shí)通過(guò)各種手段、方法掩蓋高利息。據(jù)筆者了解，很多小貸公司的月利率實(shí)際上高于3%，尤其是在2015年《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》公布施行后，有些小額貸款公司更加“理直氣壯”地收取3分月息，甚至更高的利息，加重了中小企業(yè)的負(fù)擔(dān)，嚴(yán)重影響了金融市場(chǎng)的穩(wěn)定。有些小額貸款公司非法吸收公眾存款，以高息為誘餌攬儲(chǔ)，非法集資，違法經(jīng)營(yíng)。有些小額貸款公司經(jīng)營(yíng)能力差，抗風(fēng)險(xiǎn)能力和風(fēng)控能力弱。產(chǎn)生這些問(wèn)題的一個(gè)很重要原因是小額貸款公司的金融機(jī)構(gòu)法律性質(zhì)尚不明確，缺乏一個(gè)全國(guó)統(tǒng)一的監(jiān)管機(jī)構(gòu)。

二、小額貸款公司法律性質(zhì)的立法現(xiàn)狀

目前尚沒(méi)有法律或行政法規(guī)對(duì)小額貸款公司作為金融機(jī)構(gòu)的法律性質(zhì)進(jìn)行明確。銀監(jiān)會(huì)和央行的指導(dǎo)意見(jiàn)中指出，小額貸款公司是有限責(zé)任公司或股份有限公司，是企業(yè)法人，但是否屬于金融機(jī)構(gòu)并未給予明確的意見(jiàn)?！吨笇?dǎo)意見(jiàn)》中雖然未明確小額貸款公司的金融機(jī)構(gòu)性質(zhì)，但在中國(guó)人民銀行編制的《金融機(jī)構(gòu)編碼規(guī)范》中，小額貸款公司為金融機(jī)構(gòu)編碼對(duì)象。中國(guó)人民銀行會(huì)同銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)、國(guó)家統(tǒng)計(jì)局制定的《金融業(yè)企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》將小額貸款公司劃為非貨幣銀行服務(wù)類金融業(yè)企業(yè)。財(cái)政部在《關(guān)于小額貸款公司執(zhí)行<金融企業(yè)財(cái)務(wù)規(guī)則>的通知》中要求小額貸款公司執(zhí)行《金融企業(yè)財(cái)務(wù)規(guī)則》，在《金融企業(yè)呆賬核銷管理辦法（2013年修改版）》中也要求小額貸款公司參照該辦法執(zhí)行。

關(guān)于小額貸款公司法律性質(zhì)的規(guī)定，各地也有相應(yīng)規(guī)定。江蘇省《省政府辦公廳關(guān)于開(kāi)展農(nóng)村小額貸款組織試點(diǎn)工作的意見(jiàn)（試行）》規(guī)定農(nóng)村小額貸款組織是“只貸不存”的非金融機(jī)構(gòu)?！短旖蚴腥嗣裾k公廳關(guān)于嚴(yán)格防范依法處置各類非法金融活動(dòng)確保安全穩(wěn)定的意見(jiàn)》中指出非金融機(jī)構(gòu)包括小額貸款公司。廣東省《廉江市小額貸款公司試點(diǎn)工作實(shí)施方案》直接明確小額貸款公司是“只貸不存”的非金融機(jī)構(gòu)。這些地方認(rèn)為小額貸款公司不是金融機(jī)構(gòu)，但還有些地方對(duì)小額貸款公司的法律性質(zhì)作出了與上述截然相反的規(guī)定。比如《湖南省人民政府關(guān)于促進(jìn)小額貸款公司規(guī)范發(fā)展的意見(jiàn)》中明確指出小額貸款公司性質(zhì)為非公眾、非存款類小型金融機(jī)構(gòu)?！渡綎|省小額貸款公司監(jiān)督管理暫行辦法》中規(guī)定小額貸款公司是新型地方金融組織。還有些地方規(guī)定小額貸款公司為準(zhǔn)金融機(jī)構(gòu)，如《浙江省人民政府辦公廳關(guān)于鼓勵(lì)服務(wù)外包產(chǎn)業(yè)加快發(fā)展的實(shí)施意見(jiàn)》。以上地方性規(guī)定對(duì)于小額貸款公司法律性質(zhì)的界定位階較低，對(duì)其是否是金融機(jī)構(gòu)并未統(tǒng)一明確甚至存在矛盾，導(dǎo)致司法界、學(xué)界、金融界等認(rèn)識(shí)不一。

三、小額貸款公司金融機(jī)構(gòu)法律性質(zhì)認(rèn)定的司法實(shí)踐

在司法實(shí)踐中，法院對(duì)小額貸款公司是否屬于金融機(jī)構(gòu)存在著不同的觀點(diǎn)。

（一）有些法院認(rèn)為小額貸款公司不是金融機(jī)構(gòu)

有些法院認(rèn)為小額貸款公司不是金融機(jī)構(gòu)，比如根據(jù)《江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于當(dāng)前宏觀經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下依法妥善審理非金融機(jī)構(gòu)借貸合同糾紛案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，江蘇省高級(jí)人民法院認(rèn)為小額貸款公司是具有一定金融性質(zhì)的非金融企業(yè)。司法裁判中有些法院認(rèn)定小額貸款公司不是金融機(jī)構(gòu)的案例，筆者僅舉以下幾例（案例來(lái)源于中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)）：

1.江蘇省無(wú)錫市錫山區(qū)匯儂農(nóng)村小額貸款有限公司（以下簡(jiǎn)稱匯儂公司）與王岳儲(chǔ)、吳佳、無(wú)錫市華夏海外貿(mào)易有限公司、無(wú)錫市文博旅游發(fā)展有限公司、無(wú)錫市文博置業(yè)有限公司民間借貸糾紛一案①中，最高人民法院認(rèn)為匯儂公司是小額貸款公司，按照蘇政辦發(fā)（2007）142號(hào)江蘇省人民政府辦公廳《關(guān)于開(kāi)展農(nóng)村小額貸款組織試點(diǎn)工作的意見(jiàn)（試行）》的規(guī)定，小額貸款公司屬于只貸不存的非金融機(jī)構(gòu)。

2.遼寧省大連華成天宇房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司與大連沙河口銀豐小額貸款有限公司（以下簡(jiǎn)稱銀豐公司）借款合同糾紛一案①中，原審法院遼寧省高級(jí)人民法院認(rèn)為銀豐公司是較為特殊的主體，雖然不是金融機(jī)構(gòu)但也不是一般企業(yè)。

3.甘肅省蘭州市公航旅小額貸款股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱公航旅小貸公司）與二十一冶建設(shè)有限公司民間借貸糾紛一案②中原審法院甘肅省高級(jí)人民法院認(rèn)為公航旅小貸公司為非金融機(jī)構(gòu)。

4.山西省大同市萬(wàn)森房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司、李世杰、李萬(wàn)萬(wàn)與朔州市鑫信誠(chéng)小額貸款有限公司借款合同糾紛一案③中，山西省高級(jí)人民法院認(rèn)為小額貸款公司性質(zhì)屬于非金融機(jī)構(gòu)法人。

（二）有些法院認(rèn)為小額貸款公司是金融機(jī)構(gòu)

上述案例中，小額貸款公司是否是金融機(jī)構(gòu)的認(rèn)定上，有些法院認(rèn)為其不是金融機(jī)構(gòu)，有些法院則持有截然不同的態(tài)度。

在刑事審判參考指導(dǎo)案例[962號(hào)]江樹(shù)昌騙取貸款一案中，上海市閔行區(qū)法院認(rèn)為被告以欺騙手段取得金融機(jī)構(gòu)（上海閔行九星小額貸款公司）貸款，給金融機(jī)構(gòu)（上海閔行九星小額貸款公司）造成了損失。二審法院上海市第一中級(jí)人民法院也認(rèn)為小額貸款公司屬于金融機(jī)構(gòu)。《刑事審判參考指導(dǎo)案例》中認(rèn)為小額貸款公司是其他非銀行金融機(jī)構(gòu)。

四、小額貸款公司金融機(jī)構(gòu)法律性質(zhì)分析

（一）金融機(jī)構(gòu)的概念

現(xiàn)行有效法律并沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一明確的定義和概念，對(duì)金融機(jī)構(gòu)的法律界定分散在各個(gè)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章中。

反洗錢法中所稱金融機(jī)構(gòu)，“是指依法設(shè)立的從事金融業(yè)務(wù)的政策性銀行、……以及國(guó)務(wù)院反洗錢行政主管部門確定并公布的從事金融業(yè)務(wù)的其他機(jī)構(gòu)?！眹?guó)務(wù)院頒布的《金融違法行為處罰辦法》中對(duì)金融機(jī)構(gòu)的定義是指依法設(shè)立和經(jīng)營(yíng)金融業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，包括銀行、信用合作社、財(cái)務(wù)公司、信托投資公司、金融租賃公司等。國(guó)務(wù)院發(fā)布的《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》中規(guī)定：“本辦法所稱非法金融機(jī)構(gòu)，是指未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，擅自設(shè)立從事或者主要從事吸收存款、發(fā)放貸款……等金融業(yè)務(wù)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)?！?/p>

中國(guó)人民銀行制定的《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》中未對(duì)金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行定義，對(duì)金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行了列舉，金融機(jī)構(gòu)包括銀行、證券、期貨經(jīng)紀(jì)、基金管理、保險(xiǎn)、信托投資、金融租賃、汽車金融公司等。同樣的中國(guó)人民銀行在《金融機(jī)構(gòu)大額交易和可疑交易報(bào)告管理辦法》也列舉了哪些機(jī)構(gòu)為金融機(jī)構(gòu)，包括銀行，證券、期貨、保險(xiǎn)、信托、金融資產(chǎn)管理公司。中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)頒布的《金融許可證管理辦法》中也列舉了哪些為金融機(jī)構(gòu)，但列舉并不全面，其主要是列舉了其監(jiān)管范圍內(nèi)的金融機(jī)構(gòu)。中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)和中國(guó)保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)也履行對(duì)金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)管職責(zé)，經(jīng)批準(zhǔn)經(jīng)營(yíng)金融業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)也是金融機(jī)構(gòu)。

從以上規(guī)定對(duì)金融機(jī)構(gòu)的界定和列舉可以看出金融機(jī)構(gòu)的核心是經(jīng)營(yíng)金融業(yè)務(wù)，金融機(jī)構(gòu)是依法設(shè)立和經(jīng)營(yíng)金融業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)。認(rèn)定金融機(jī)構(gòu)的要件一是依法設(shè)立，二是經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)范圍為金融業(yè)務(wù)，滿足這兩個(gè)要件即是金融機(jī)構(gòu)。

（二）金融業(yè)務(wù)的范圍

什么是金融業(yè)務(wù)呢？金融業(yè)務(wù)范圍包括哪些？《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》中指出非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)是指未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，擅自從事非法吸收公眾存款、非法發(fā)放貸款等非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)。在已經(jīng)失效的《金融機(jī)構(gòu)管理規(guī)定》中指出：“金融業(yè)務(wù)是指存款、貸款、結(jié)算、……”。雖然目前金融創(chuàng)新不斷，新型金融異軍突起，金融機(jī)構(gòu)管理規(guī)定也已經(jīng)失效，但其對(duì)于金融業(yè)務(wù)范圍的總結(jié)依然可以參考。從管理規(guī)定和取締辦法一反一正我們可以看出金融業(yè)務(wù)的種類范圍，發(fā)放貸款屬于金融業(yè)務(wù)的一種。

（三）小額貸款公司是否是金融機(jī)構(gòu)

有些學(xué)者指出小額貸款公司在實(shí)踐中被界定為非金融機(jī)構(gòu)。小額貸款公司可以作為民間借貸的組織形式之一。有些學(xué)者認(rèn)為銀行業(yè)公司是指依法以公司的名稱設(shè)立的，經(jīng)營(yíng)某類典型性銀行業(yè)務(wù)的金融企業(yè)……銀行業(yè)公司主要包括，企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司……小額貸款公司……。

《指導(dǎo)意見(jiàn)》規(guī)定：“小額貸款公司是……有限責(zé)任公司或股份有限公司……是企業(yè)法人”，并沒(méi)有明確指明其是否是金融機(jī)構(gòu)，但小額貸款公司是公司是企業(yè)，并不代表就不是金融機(jī)構(gòu)。從公司法角度分析商業(yè)銀行是公司，也是企業(yè)法人，但并不影響對(duì)其金融機(jī)構(gòu)性質(zhì)的認(rèn)定。

通過(guò)對(duì)現(xiàn)行法律法規(guī)的總結(jié)分析可以得出，金融機(jī)構(gòu)是依法設(shè)立從事金融業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，金融機(jī)構(gòu)法律性質(zhì)認(rèn)定的主要依據(jù)即是依法設(shè)立，核心在于經(jīng)營(yíng)金融業(yè)務(wù)。小額貸款公司是根據(jù)央行、銀監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布的指導(dǎo)意見(jiàn)依法設(shè)立的，經(jīng)營(yíng)小額貸款業(yè)務(wù)，貸款業(yè)務(wù)屬于金融業(yè)務(wù)，因此小額貸款公司的法律性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是金融機(jī)構(gòu)。

五、確立小額貸款公司金融機(jī)構(gòu)法律性質(zhì)的必要性

完善相關(guān)制度的重點(diǎn)在于界定其身份、規(guī)范其行為、控制其風(fēng)險(xiǎn)。但現(xiàn)行法律、行政法規(guī)沒(méi)有明確規(guī)定小額貸款公司屬于金融機(jī)構(gòu)，導(dǎo)致一系列問(wèn)題產(chǎn)生，明確確立小額貸款公司金融機(jī)構(gòu)法律性質(zhì)是非常必要的。

（一）確立小額貸款公司金融機(jī)構(gòu)法律性質(zhì)是由小額貸款公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)范圍決定的

小額貸款公司經(jīng)營(yíng)的小額貸款業(yè)務(wù)屬于金融高風(fēng)險(xiǎn)業(yè)務(wù)，存在著市場(chǎng)、道德、操作、信用等各種風(fēng)險(xiǎn)，需要加強(qiáng)監(jiān)管和保護(hù)，堅(jiān)持審慎經(jīng)營(yíng)規(guī)則。對(duì)小額貸款公司加強(qiáng)監(jiān)管檢查，這就要求明確小額貸款公司的金融機(jī)構(gòu)法律性質(zhì)，按照金融機(jī)構(gòu)性質(zhì)確立一個(gè)全國(guó)統(tǒng)一的監(jiān)管和經(jīng)營(yíng)管理規(guī)則。

（二）確立小額貸款公司金融機(jī)構(gòu)法律性質(zhì)是小額貸款公司健康發(fā)展的需要

小額貸款公司經(jīng)過(guò)試點(diǎn)發(fā)展，目前已經(jīng)成為重要的金融力量，明確確立小額貸款公司金融機(jī)構(gòu)法律地位可以解決小額貸款公司發(fā)展中面臨的問(wèn)題，更好地保護(hù)小額貸款公司的合法權(quán)益。

首先，作為金融機(jī)構(gòu)的小額貸款公司，可以更好地吸引和擁有一支高素質(zhì)的金融專業(yè)人才，提高小額貸款公司的信貸風(fēng)險(xiǎn)控制能力，防范信貸風(fēng)險(xiǎn)。其次，金融機(jī)構(gòu)享有一定的稅收優(yōu)惠，將小額貸款公司確立為金融機(jī)構(gòu)，有助于減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)，鼓勵(lì)小額貸款公司將資金投向小微、三農(nóng)，滿足小微、三農(nóng)的信貸需求，促進(jìn)中小企業(yè)和農(nóng)村的發(fā)展。最后，對(duì)于部分欠款人來(lái)說(shuō)，銀行的錢不敢欠，小額貸款公司的錢卻敢欠，銀行的錢不敢騙，小額貸款公司的錢卻敢騙。將小額貸款公司明確為金融機(jī)構(gòu)，全面對(duì)接人行的征信系統(tǒng)，有利于遏制借款人違約欠款騙貸的情況產(chǎn)生，保障小額貸款公司的信貸資產(chǎn)安全。

（三）確立小額貸款公司金融機(jī)構(gòu)法律性質(zhì)是經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的需要

小額貸款公司的金融機(jī)構(gòu)法律地位不明確，缺乏全國(guó)統(tǒng)一的審慎監(jiān)管，導(dǎo)致其無(wú)序競(jìng)爭(zhēng)、違法經(jīng)營(yíng)、風(fēng)險(xiǎn)控制薄弱、金融風(fēng)險(xiǎn)凸顯。特別是小額貸款公司違法經(jīng)營(yíng)、高息放貸、大額放貸，雖在一定程度上解決了一部分企業(yè)資金周轉(zhuǎn)問(wèn)題，但在一程度上讓企業(yè)背負(fù)起了巨大的資金成本，最終使很多企業(yè)無(wú)力歸還借款，資金鏈斷裂，引發(fā)其他金融機(jī)構(gòu)的恐慌性抽貸，將企業(yè)逼向絕路，進(jìn)而導(dǎo)致金融領(lǐng)域出現(xiàn)大量的不良貸款，產(chǎn)生行業(yè)性的金融風(fēng)險(xiǎn)，影響經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。因此，確立小額貸款公司金融機(jī)構(gòu)法律性質(zhì)，加強(qiáng)金融監(jiān)管，可以規(guī)范小額貸款公司經(jīng)營(yíng)，促進(jìn)小額貸款公司對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要作用，保持經(jīng)濟(jì)的平穩(wěn)健康發(fā)展。

（四）確立小額貸款公司金融機(jī)構(gòu)性質(zhì)是統(tǒng)一裁判標(biāo)準(zhǔn)的依據(jù)

司法實(shí)踐中，對(duì)小額貸款公司金融機(jī)構(gòu)法律性質(zhì)的認(rèn)定法院之間存在著不同的做法，導(dǎo)致同案不同判，影響了司法的權(quán)威。確立小額貸款公司的金融機(jī)構(gòu)法律性質(zhì)，可以使法院之間有一個(gè)統(tǒng)一的裁判標(biāo)準(zhǔn)，防止各地法院對(duì)涉及小額貸款公司的案例同案不同判，更好地保護(hù)當(dāng)事人權(quán)益，維護(hù)司法權(quán)威。

六、結(jié)語(yǔ)

小額貸款公司在我國(guó)發(fā)展迅速，為中小企業(yè)和三農(nóng)的發(fā)展提供了資金支持，解決了企業(yè)融資難的困境，但小額貸款公司繁榮發(fā)展的背后也存在著很多問(wèn)題，產(chǎn)生這些問(wèn)題很大的原因在于小額貸款公司金融機(jī)構(gòu)的法律性質(zhì)并未明確。筆者建議在總結(jié)小額貸款公司近幾年發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)基礎(chǔ)上，盡快修改相關(guān)法律、行政法規(guī)，出臺(tái)小額貸款公司監(jiān)督管理?xiàng)l例、管理辦法等對(duì)小額貸款公司法律性質(zhì)進(jìn)行規(guī)定，明確小額貸款公司金融機(jī)構(gòu)的法律性質(zhì)，明確中央層級(jí)的小額貸款公司監(jiān)管部門，以便統(tǒng)籌協(xié)調(diào)。基于小額貸款公司金融機(jī)構(gòu)法律性質(zhì)的定位，建議修改《金融許可證管理辦法》，明確金融機(jī)構(gòu)包括小額貸款公司，將小額貸款公司金融許可證的頒發(fā)與管理納入到金融監(jiān)督管理當(dāng)中?！?/p>

（特約編輯：潘文娣）

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