許瑩

摘要：本文結(jié)合《刑法》對(duì)“洗錢罪”的定義，從洗錢上游犯罪、是否可以“自洗”、如何界定“明知”、洗錢未遂是否犯罪等幾方面進(jìn)行闡述，澄清了對(duì)“洗錢”認(rèn)識(shí)的幾種常見誤區(qū)。

關(guān)鍵詞：洗錢；上游犯罪；誤區(qū)

近年來，“洗錢”字眼泛濫，從“地下錢莊非法洗錢”到“中國(guó)銀行幫客戶洗錢”等新聞屢現(xiàn)報(bào)端。事實(shí)上，多數(shù)媒體對(duì)“洗錢”字眼的運(yùn)用并不準(zhǔn)確，在一定程度上反映了當(dāng)前社會(huì)對(duì)洗錢犯罪的認(rèn)識(shí)存在一定誤區(qū)。

對(duì)于“洗錢罪”的定義，我國(guó)《刑法》第一百九十一條有明確規(guī)定。根據(jù)該定義，我們可以澄清以下幾點(diǎn)誤區(qū)：

誤區(qū)一：只要對(duì)犯罪收益或非法所得進(jìn)行清洗就構(gòu)成洗錢犯罪

根據(jù)我國(guó)《刑法》對(duì)洗錢罪的定義可以看出，洗錢犯罪的上游犯罪僅包括恐怖活動(dòng)犯罪、毒品犯罪、走私犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪這七種犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，對(duì)其它犯罪收益或非法所得進(jìn)行清洗，使其在形式上合法化的行為不構(gòu)成洗錢犯罪。

誤區(qū)二：地下錢莊協(xié)助境內(nèi)居民向境外匯款構(gòu)成洗錢犯罪

目前，根據(jù)我國(guó)外匯管理局相關(guān)規(guī)定，我國(guó)個(gè)人結(jié)匯和境內(nèi)個(gè)人購(gòu)匯年度總額分別為每人每年等值5萬美元。隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，越來越多的居民有海外置業(yè)、海外求學(xué)、海外投資等需求，部分居民為突破5萬美元的限制，選擇通過地下錢莊匯出資金?？梢?，大部分通過地下錢莊外流的資金是我國(guó)居民的合法收入，不是犯罪收益或非法所得，因此不能說所有通過地下錢莊匯出的資金都與“洗錢”相關(guān)。事實(shí)上，地下錢莊主要涉嫌非法經(jīng)營(yíng)犯罪，各國(guó)一般稱之為非正規(guī)匯款體系。

誤區(qū)三：犯罪行為人可以對(duì)犯罪收益“自洗”

世界多數(shù)國(guó)家刑法規(guī)定，洗錢犯罪只能由第三者實(shí)施，不包括實(shí)施上游犯罪的實(shí)行犯本人。根據(jù)我國(guó)刑法理論，上游犯罪嫌疑人對(duì)其犯罪所得進(jìn)行清洗，是上游犯罪的自然延續(xù)，可被上游犯罪吸收，加判“洗錢罪”，違反了“禁止雙重懲罰”的原則。因此，在我國(guó)洗錢犯罪只能是“他洗”，不能“自洗”。

誤區(qū)四：犯罪行為人可能在不知情的情況下幫別人“洗錢”

我國(guó)《刑法》對(duì)于洗錢罪的定義特別強(qiáng)調(diào)了“明知”二字，即行為人明知是七類上游犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，故意通過提供賬戶等方式，掩飾、隱瞞資金來源和性質(zhì)。這種犯罪故意強(qiáng)調(diào)了兩點(diǎn)：從意識(shí)方面講，犯罪行為人明確知道洗錢對(duì)象是七類上游犯罪的違法所得以及產(chǎn)生的收益；從意愿方面講，是自愿、故意掩飾、隱瞞七類上游犯罪的違法所得。

另外，關(guān)于“明知”的認(rèn)定，2009年最高人民法院出臺(tái)了《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。該解釋指出：“明知”應(yīng)結(jié)合被告人的認(rèn)知能力、接觸上游犯罪所得及其產(chǎn)生收益的實(shí)際情況，犯罪所得及其收益的種類、數(shù)額、轉(zhuǎn)換或轉(zhuǎn)移方式，以及被告人的供述等主、客觀因素綜合認(rèn)定。在我國(guó)司法實(shí)踐中，對(duì)“明知”的認(rèn)定采用“客觀推斷法”，而不一定要直接通過行為人的口供來予以證明，這種做法得到了FATF等國(guó)際組織的肯定。

因此，根據(jù)我國(guó)刑法，除去以上“明知”及“推斷明知”之外的“不知情”情形及行為，不構(gòu)成洗錢犯罪。

誤區(qū)五：“洗錢”未遂不構(gòu)成洗錢犯罪

在我國(guó)，行為犯與結(jié)果犯有著嚴(yán)格的區(qū)別。行為犯是指只要實(shí)施了刑法規(guī)定的相關(guān)犯罪構(gòu)成要件的行為，就可以認(rèn)定為犯罪；結(jié)果犯是指除了需要實(shí)行構(gòu)成該犯罪要件的行為，還要發(fā)生法定的危害結(jié)果，才可以認(rèn)定為犯罪。對(duì)于洗錢犯罪，我國(guó)法律規(guī)定，只要實(shí)施了“洗錢罪”規(guī)定的特定行為，就可以認(rèn)定為洗錢罪，可見洗錢罪屬于行為犯。如果已經(jīng)著手實(shí)施法律規(guī)定的洗錢行為，如協(xié)助將七類上游犯罪資金匯至境外，即使尚未達(dá)成目的，也可構(gòu)成洗錢犯罪。

需要注意的是，2009年最高人民法院出臺(tái)的《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，特別規(guī)定了除《刑法》指明的前四款外，犯罪行為人符合洗錢犯罪要件的幾種“其他方式”，包括典當(dāng)、租賃、投資、虛構(gòu)交易、虛構(gòu)債務(wù)、買賣彩票、賭博、混入正常經(jīng)營(yíng)收入等。

從上述分析可以看出，洗錢定義應(yīng)限定在由第三方實(shí)施的、有明確掩飾、隱瞞特定上游犯罪非法所得意圖而從事的犯罪行為，不是所有通過銀行轉(zhuǎn)賬等方式對(duì)資金進(jìn)行拆分、轉(zhuǎn)移的行為都可稱為“洗錢”。對(duì)于當(dāng)前社會(huì)出現(xiàn)的一些錯(cuò)誤觀點(diǎn)和認(rèn)識(shí)，應(yīng)當(dāng)盡快厘清相關(guān)概念和范疇，才能有效遏制和準(zhǔn)確打擊真正的洗錢犯罪。

（作者單位：中國(guó)人民銀行營(yíng)業(yè)管理部）