李猛 胡海濤

縱觀當(dāng)前世界經(jīng)濟(jì)形勢，任務(wù)貿(mào)易取代傳統(tǒng)的貨物貿(mào)易成為主流，服務(wù)貿(mào)易發(fā)展迅猛，數(shù)字網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與實(shí)體經(jīng)濟(jì)深度融合，國與國之問的邊界變得模糊，世界貿(mào)易投資行為越來越具有規(guī)則化的特征和傾向。在此背景下，要想把“一帶一路”建成“和平之路”“繁榮之路”“開放之路”“創(chuàng)新之路”和“文明之路”，就必須為“一帶一路”沿線經(jīng)貿(mào)合作提供更加堅(jiān)實(shí)可靠的法律保護(hù)和制度支撐。

“一帶一路”建設(shè)面臨的法律問題

民商事法律適用沖突問題?！耙粠б宦贰鄙婕氨姸鄧液偷貐^(qū)，各國、各地區(qū)之間有著不同的法律制度和民風(fēng)民俗，當(dāng)發(fā)生涉外民商事糾紛時(shí)，各國法律對同一事項(xiàng)的不同規(guī)定容易導(dǎo)致法律適用沖突，進(jìn)而影響當(dāng)事人合法權(quán)益及爭端解決效率，還可能造成不必要的司法資源浪費(fèi)。

海外投資法律風(fēng)險(xiǎn)問題?！耙粠б宦贰苯ㄔO(shè)中，我國企業(yè)的海外投資法律風(fēng)險(xiǎn)主要指因違反東道國法律法規(guī)而面臨法律懲罰或法律制裁的風(fēng)險(xiǎn)，這種風(fēng)險(xiǎn)通常是由法律信息不對稱導(dǎo)致的。此外，個(gè)別國家和地區(qū)立法相對滯后，可能會(huì)對中國企業(yè)進(jìn)行或明或暗的特別管制。在面對東道國的環(huán)境保護(hù)、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、勞工保護(hù)等要求時(shí)，不熟悉“游戲規(guī)則”的我國企業(yè)經(jīng)常遭遇諸多困難。

海外投資爭端解決問題?！耙粠б宦贰毖鼐€各國分屬大陸法系、英美法系、伊斯蘭法系以及混合法系。我國企業(yè)應(yīng)當(dāng)熟知各個(gè)東道國的法律體系和司法規(guī)則，否則無法妥善應(yīng)對復(fù)雜的海外投資爭端。事實(shí)上，我國企業(yè)作為外來投資者，在與東道國政府的法律談判或訴訟中經(jīng)常處于弱勢地位，付出的成本與最終結(jié)果往往不成正比，對于一些政府行為即使勝訴也面臨著難以執(zhí)行的困境。

構(gòu)建“一帶一路”法治保障體系的思路

推進(jìn)沿線區(qū)域國際私法統(tǒng)一化進(jìn)程。在“一帶一路”國際私法的統(tǒng)一化進(jìn)程中，應(yīng)嚴(yán)格遵循尊重國家主權(quán)、平等互利、保護(hù)弱方當(dāng)事人權(quán)益、促進(jìn)民商事交往發(fā)展等傳統(tǒng)的國際私法基本原則，通過國際私法統(tǒng)一化減少或避免跨域法律適用沖突，保證涉外民商事糾紛得以公平公正解決。

健全海外投資法治保障體系。一是研究設(shè)立解決民間資本與東道國政府間投資爭端的專業(yè)性機(jī)構(gòu)。“一帶一路”建設(shè)不僅涉及同等地位市場主體間的交流與合作，更存在大量外國私人投資與東道國政府間的合同履行問題。為了更好地維護(hù)投資者合法權(quán)益，需要研究設(shè)立用以解決外國私人投資者與東道國政府問投資爭端的，具有獨(dú)立性、權(quán)威性、專業(yè)性的第三方機(jī)構(gòu)。此類舉措可以作為除東道國本地行政救濟(jì)和司法救濟(jì)外最為有效的投資爭端解決方式。二是擴(kuò)大國際商事仲裁的適用范圍。對于雙方當(dāng)事人是不同國籍公民、法人問的普通國際商事爭議，除東道國本地司法機(jī)關(guān)與行政仲裁機(jī)構(gòu)的處斷方式外，還應(yīng)加強(qiáng)國際商事仲裁在“一帶一路”中的應(yīng)用。可以通過簽訂國際條約的方式，為承認(rèn)和執(zhí)行“一帶一路”沿線各國的仲裁裁決提供法治保障，不斷提升國際商事仲裁在“一帶一路”建設(shè)中的影響力和公信力，從而使投資者的正當(dāng)權(quán)益獲得更加公平公正的事后救濟(jì)。三是制定海外投資法律風(fēng)險(xiǎn)評估與保險(xiǎn)制度。除建立“一帶一路”商事爭端解決機(jī)制外，還可以考慮制定“一帶一路”法治營商環(huán)境評價(jià)制度，依據(jù)國際通行標(biāo)準(zhǔn)合理評估“一帶一路”沿線不同區(qū)域的法治營商環(huán)境，以及可能發(fā)生的各類投資風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)，為投資者提供直觀可靠的海外投資法律指引。另外，應(yīng)積極探索“一帶一路”海外投資保險(xiǎn)制度，為投資者可能遭遇的東道國政治風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行投保，從而在一定程度上減少海外投資政治風(fēng)險(xiǎn)，增強(qiáng)投資者在“一帶一路”中的投資信心。

建設(shè)沿線自由貿(mào)易區(qū)、經(jīng)濟(jì)合作區(qū)法律制度。一是研究擬定高標(biāo)準(zhǔn)國際投資協(xié)議文本，并應(yīng)用于沿線區(qū)域經(jīng)貿(mào)合作。當(dāng)前，國際投資協(xié)議呈現(xiàn)出由“偏重保護(hù)外資權(quán)益”到“促進(jìn)東道國可持續(xù)性發(fā)展”，由“偏重保護(hù)外資”到“平衡雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)”，由外資保護(hù)和外資管制“各行其道”到“一體化”的新理念和新趨勢。因此，在今后“一帶一路”國際經(jīng)貿(mào)合作中，我國應(yīng)當(dāng)盡快研究擬定具有“可持續(xù)發(fā)展友好型”導(dǎo)向的國際投資協(xié)議范本，建立和完善基于此類投資協(xié)議范本的“一帶一路”自由貿(mào)易區(qū)、經(jīng)濟(jì)合作區(qū)法律制度，并依托該范本推動(dòng)“一帶一路”沿線諸多自由貿(mào)易區(qū)、經(jīng)濟(jì)合作區(qū)法律制度的國際化和現(xiàn)代化。另外，我們還應(yīng)對“一帶一路”框架下的法律沖突問題進(jìn)行個(gè)案分析，明確“一帶一路”沿線不同自由貿(mào)易區(qū)、經(jīng)濟(jì)合作區(qū)法律制度所存在的個(gè)性和共性。對于工業(yè)用地產(chǎn)權(quán)劃分、土地租賃使用、勞工保護(hù)制度分歧等涉及東道國公共利益、難以在短時(shí)期內(nèi)做出一致界定的法律問題，更要進(jìn)行審慎分析和區(qū)別對待。要在尊重東道國主權(quán)的同時(shí)注重維護(hù)投資者的正當(dāng)權(quán)益，在利益均衡原則下通過協(xié)議做出恰當(dāng)合理的制度安排。二是利用國內(nèi)自貿(mào)區(qū)制度創(chuàng)新支撐“一帶一路”法治保障體系。要充分發(fā)揮我國自貿(mào)區(qū)制度創(chuàng)新的功能和作用，借助自貿(mào)區(qū)制度創(chuàng)新的優(yōu)勢特性充實(shí)“一帶一路”法治內(nèi)容，使我國自貿(mào)區(qū)成為“一帶一路”法治保障建設(shè)的“試驗(yàn)田”和“孵化器”。雖然中國自貿(mào)區(qū)不同于“一帶一路”沿線的雙邊或多邊自由貿(mào)易區(qū)與經(jīng)濟(jì)合作區(qū)，但其均以市場開放、貿(mào)易便利、投資自由為任務(wù)目標(biāo)，同樣具有經(jīng)貿(mào)自由與開放合作的內(nèi)在屬性，彼此間在制度設(shè)計(jì)上存在關(guān)聯(lián)和共性。因此，在中國自貿(mào)區(qū)內(nèi)“先行先試”且成功實(shí)踐的一些制度創(chuàng)新都可以嘗試在“一帶一路”建設(shè)中進(jìn)行復(fù)制推廣，助力“一帶一路”法治保障體系的建立與完善。

完善“一帶一路”相關(guān)國內(nèi)立法。一是推進(jìn)實(shí)現(xiàn)“一帶一路”國際條約的國內(nèi)法轉(zhuǎn)化。我國是“一帶一路”建設(shè)的倡議國和發(fā)起國，在遵守與倡議相關(guān)的國際條約方面，應(yīng)當(dāng)起到模范帶頭作用。我們可以考慮通過采納、轉(zhuǎn)化等手段推動(dòng)“一帶一路”國際條約的國內(nèi)適用，借助國內(nèi)立法的方式實(shí)現(xiàn)國內(nèi)法規(guī)與“一帶一路”國際條約的銜接；也可考慮修改、廢除與“一帶一路”國際條約不適應(yīng)的現(xiàn)行國內(nèi)法規(guī)，賦予“一帶一路”國際條約國內(nèi)法效力，并在實(shí)施過程中以國家強(qiáng)制力為保證。二是研究制定促進(jìn)“一帶一路”建設(shè)的法律法規(guī)，提供頂層法治保障。相關(guān)法律應(yīng)涵蓋“一帶一路”倡議的宗旨、目標(biāo)、原則、組織機(jī)構(gòu)、決策機(jī)制等重大基礎(chǔ)性事項(xiàng)，以保證“一帶一路”建設(shè)發(fā)展的法治化、規(guī)范化和常態(tài)化。同時(shí)，要盡快修訂并正式出臺《外國投資法》，一方面對我國企業(yè)的海外投資行為進(jìn)行合理約束，另一方面對海外中國企業(yè)的合法權(quán)益給予相應(yīng)的國內(nèi)立法保障，在優(yōu)化國內(nèi)營商環(huán)境、吸引更多海外資金的同時(shí)，助力中國企業(yè)更好地“走出去”。

（李猛，清華大學(xué)“一帶一路”戰(zhàn)略研究院助理研究員；胡海濤，河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院副院長）

在位于烏茲別克斯坦錫爾河州的鵬盛工業(yè)園區(qū)，工人在瓷磚生產(chǎn)車間工作。烏茲別克斯坦鵬盛工業(yè)園區(qū)位于烏茲別克斯坦錫爾河州，是中國民營企業(yè)直接在烏投資建立的首個(gè)中烏合資工業(yè)園區(qū)。用法律為“一帶一路”建設(shè)護(hù)航 李猛 胡海濤