摘 要：互聯(lián)網(wǎng)平臺已經(jīng)與各個傳統(tǒng)行業(yè)融合發(fā)展，但衍生出眾多治理問題。我國雖已有相關立法，但缺乏對立法成本和經(jīng)濟效益的思考?；诜ń?jīng)濟學的角度從立法原則，政府監(jiān)管規(guī)則作出分析并結(jié)合漢德公式對侵權責任界定方式方面給出了治理建議，對提升社會效益有積極效用。

關鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)平臺治理；法經(jīng)濟學分析法；漢德公式

一、立法原則：順應平臺經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律

波斯納（1997）認為法經(jīng)濟學主要是確立法律原則，而不是修正具體的法律條款。原則上的治理更強調(diào)最后的社會效益。因此立法應該傾向于制定高概括性的治理原則來規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)平臺主體的責任，營造出一種開放性包容性的平臺環(huán)境，綜合考慮“效率”和“公平”的安排，作出使社會整體效用最大化的法律制度安排。

二、政府治理原則：適度與分層監(jiān)管

基于法經(jīng)濟學的理念對互聯(lián)網(wǎng)平臺治理，就要從整體社會經(jīng)濟效益出發(fā)，合理規(guī)制不同參與主體的權利責任，不僅要考慮治理過程中效率和公平兩大價值的權衡，突出互聯(lián)網(wǎng)本身的創(chuàng)新性，又要考慮治理過程中的投入產(chǎn)出比，提高制度本身的經(jīng)濟效率①。

在法經(jīng)濟學理念下，法規(guī)效率包括執(zhí)行此法規(guī)即裁量是非所花費的成本，二是法規(guī)能否使得社會效益最大化成本最小化的衡量。由于互聯(lián)網(wǎng)平臺產(chǎn)業(yè)層出不窮，不僅對某些現(xiàn)有制度帶來挑戰(zhàn)而且某些方面存在空白。讓對平臺發(fā)展了解并不專業(yè)的政府部門全方位管控平臺以及制定相關法規(guī)是不現(xiàn)實也是不合適的，草擬法律的主管部門還可能因此沖動攬權，造成貪污腐敗。法律法規(guī)一般通過概括加列舉的方式規(guī)定平臺治理的內(nèi)容，并且無法概括所有內(nèi)容。在法律法規(guī)尚未制定和政府政策不明確的情況下，平臺行業(yè)作為網(wǎng)絡服務提供者與經(jīng)營者通過與入駐商家，消費者訂立服務協(xié)議，明確權利義務等，能夠更好地治理平臺。

三、用漢德公式解決平臺參與者的責任問題

在討論如何合理擔責之前，我們首先要清楚電商平臺的法律地位。目前我國相關的立法和法院司法判決一般都傾向于認定電商平臺僅僅是網(wǎng)絡服務提供者而非交易的中介方。電商平臺提供的網(wǎng)絡交易服務是指電商平臺為交易當事人完成交易活動提供的其所必需的信息發(fā)布，信息傳遞，信息保存等服務。

所謂漢德公式，即由美國聯(lián)邦上訴法院第二巡回法庭法官-勒尼德·漢德（Learned Hand）在1947年，美國訴卡洛爾·波音拖船公司一案中提出的過失認定公式（以侵權行為的預防成本B與造成損害的蓋然性P，損失金額L的乘積之比來認定行為人是否應承擔過失責任）。現(xiàn)在，我們可以建立一個法經(jīng)濟學下的漢德公式模型，平臺服務提供者與消費者的事故性質(zhì)是單邊的，即事故風險僅僅受到提供者謹慎預防措施（即預防損害發(fā)生）的影響而與消費者自身無關。另外我們假定，社會目標是最小采取謹慎措施的成本和造成的損失之和，即為社會總成本。這個謹慎的社會最優(yōu)程度反映兩個方面內(nèi)容：一是實施謹慎的成本。二是在此謹慎程度下引起的事故風險的降低。

在無需擔責的情況下，侵害者幾乎不會盡到任何謹慎，事故發(fā)生率的降低也與之無關，所以社會成本超過最優(yōu)成本。而在嚴格責任制，侵害者必須對其造成的所有損失進行賠償，也不能達到社會總成本最小化的社會目標。即采用中等的謹慎程度才能達到社會總成本最優(yōu)。結(jié)合漢德公式，我們還能夠更好地證明這一點。侵害者在他僅僅有過失時，按避免事故的成本高低來擔責，即避免事故的成本越低所擔責越大。如果他的謹慎程度（及所需成本）高于適當水平，他就不用擔責（這樣高成本的謹慎在現(xiàn)實社會也不可?。０凑者@樣的規(guī)則，不僅責任劃分更加公平，而且侵害者會被引導按照適當?shù)闹斏鳍趤硇袨?，這樣他們既不會增加成本而且也不用承擔更多的責任，社會成本也達到最優(yōu)。

在當前我國全面建成小康社會決勝的關鍵階段，如何做好互聯(lián)網(wǎng)平臺的整治立法工作，高效地協(xié)調(diào)政府與平臺之間的責任關系著我國的全球數(shù)字競爭力，以及能否適應經(jīng)濟發(fā)展新常態(tài)建立網(wǎng)絡強國。因此我國還需對互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律做進一步研究，不斷完善制度規(guī)則，弘揚法治精神和法治理念，推進互聯(lián)網(wǎng)平臺經(jīng)濟尋求社會各界的共同參與和努力。搭建好互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的交流平臺，集思廣益，繼續(xù)推進社會主義法治建設，為互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟發(fā)展保駕護航。

注釋：

①美國1997年制定的《全球電子商務框架》明確指出，電子商務應該以行業(yè)自我規(guī)制為主，政府只是起支持作用。歐盟《電子商務指令》第四條也明確規(guī)定不得對電子商務增設任何形式的事前許可，以期通過市場機制促進互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的發(fā)展。

②適當?shù)闹斏鳎╠ue care or proper care，或稱善良管理人）應盡之義務與適當?shù)淖⒁馐乔謾喾ㄖ写_定過失（negligence）與承擔法律責任的標準，其意指一個具有普通謹慎與理性的人在給定的情況下應當盡到的謹慎注意的程度。

參考文獻：

[1]李·W.麥克萊特，保羅·M.瓦阿勒，拉爾·L.卡茨主編，謝祖鈞，劉陸譯.《創(chuàng)造性毀滅-全球網(wǎng)絡經(jīng)濟條件下的企業(yè)生存戰(zhàn)略》，中南大學出版社，2007年版，第三章.

[2]【美】理查德·波斯納.法律的經(jīng)濟分析（中文第二版）[M].北京：中國大百科全書出版社，1997.

作者簡介：

陳韻竹（1998～ ），女，漢族，四川綿陽人。本科，研究方向：法經(jīng)濟學。