陶雪芹

比特幣的法律規(guī)制研究

陶雪芹

（安徽大學 法學院，安徽 合肥 230601）

隨著比特幣在我國金融領(lǐng)域逐漸活躍，其特有的去中心化、隱秘性等特征使得越來越多的投資者認可其內(nèi)在價值。比特幣法律屬性不明確、價格漲跌不定等弊端對個人、國家和法律都提出了新的挑戰(zhàn)。我國應當盡快在立法方面，明確比特幣法律屬性，構(gòu)建比特幣相關(guān)立法體系；司法方面，重新探索司法預警機制，完善相關(guān)司法保護體系；執(zhí)法方面，強化比特幣交易平臺監(jiān)管，構(gòu)建技術(shù)驅(qū)動性監(jiān)管體系，建立起具有中國特色的比特幣法律體制。

比特幣；法律屬性；風險預警；法律規(guī)制

現(xiàn)如今全球已經(jīng)進入互聯(lián)網(wǎng)高速發(fā)展的時代。比特幣是金融領(lǐng)域與互聯(lián)網(wǎng)結(jié)合的新興產(chǎn)物，它憑借強大的創(chuàng)新性和影響力迅速成為世界上增速最快、影響最廣的虛擬貨幣。比特幣是中本聰（化名）于2008年開發(fā)出的數(shù)字貨幣形式，它依據(jù)特定算法通過大量計算產(chǎn)生，使用點對點（P2P）網(wǎng)絡中的眾多分散節(jié)點構(gòu)成的分布式數(shù)據(jù)庫來確認和記錄所有的交易行為，并依靠密碼學的復雜設(shè)計來確保比特幣交易中各個環(huán)節(jié)的安全性，具有去中心化、隱秘性、虛擬性、流通自由性等特征。比特幣有其獨特的獲取路徑：一種是“挖礦”，即使用多臺計算機組成的計算機集群的cpu（中央處理器）和gpu（圖形處理器）進行大量復雜計算來獲取未開發(fā)的比特幣；二是“做商人購買”，買方通過支付其他貨幣來換取比特幣。目前，世界各地已有幾十所比特幣交易平臺。比特幣的產(chǎn)生和發(fā)展給傳統(tǒng)貨幣體系帶來了顛覆性的影響，亟須建立完善的監(jiān)管制度防范其帶來的風險。

一、比特幣的法律屬性：“貨幣”與“非貨幣”之爭

（一）貨幣說

理論上，貨幣說認為比特幣具有貨幣的本質(zhì)和特征。有學者認為比特幣在不易通脹、不易損、交易成本低廉等特點上極其接近傳統(tǒng)金銀貨幣的本質(zhì)屬性[1]；也有學者認為比特幣是互聯(lián)網(wǎng)背景下產(chǎn)生的一般等價物，在未來很可能發(fā)展成等同于黃金的新貨幣[2]；還有學者認為比特幣需要一個較為漫長的成長過程。一旦成長為大家所公允的貨幣，它所承載的價值和交換價值就會保持在平穩(wěn)水平，不會出現(xiàn)大幅度變化。[3]實踐中，也有將比特幣視為貨幣的國家。例如美國在管控金融犯罪時將比特幣視為貨幣，以此來更好地查處洗錢罪，避免罪犯利用比特幣來規(guī)避洗錢罪的法律責任。在美國唐氏騙局一案中，德克薩斯州法院在判決中認定了比特幣充當貨幣的正當性，認為其可以作為購買商品或服務的一種貨幣形式。英國稅務海關(guān)總署在實際的業(yè)務操作中也將比特幣看作貨幣。

（二）非貨幣說

比特幣作為一種虛擬貨幣，在其特定的虛擬環(huán)境中扮演著具有價值尺度和流通手段的“貨幣”角色。離開虛擬環(huán)境的比特幣是否也具有貨幣的金融屬性呢？首先，作為流通手段，比特幣的使用范圍比較狹窄，只能集中在網(wǎng)上進行流通，目前只有少數(shù)網(wǎng)上零售平臺認可。其次，作為價值尺度，貨幣要為商品提供一個較為穩(wěn)定的計價標識。比特幣的投機性使其價格較法定貨幣而言變化幅度更大且更不穩(wěn)定。因此，除非比特幣的價格幅度可以實現(xiàn)穩(wěn)定，否則將比特幣作為價值尺度依然是不太可取的方式。最后，作為貯藏手段，投資比特幣具有很強的投機性，無法實現(xiàn)貯藏手段。貯藏手段需要具有不易被盜取的特點。比特幣在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下有一個致命缺點就是容易被黑客攻擊后大量盜取。綜上可知，在短時間內(nèi)比特幣還無法成為貨幣，更是難以取代法定貨幣的位置。

二、比特幣的挑戰(zhàn)與風險：對法定貨幣的沖擊與影響

（一）對個人的挑戰(zhàn)

1．交易風險

比特幣具有跨國性和隱秘性特征，交易雙方可以在無地域影響的前提下進行跨國交易。這種交易方式會給雙方帶來不可預測的結(jié)算風險。我國對該方面保護的法律規(guī)定還不夠全面，一旦發(fā)生交易風險，就無法保證用戶的合法權(quán)益。作為具有典型去中心化特征的虛擬貨幣，其流通過程沒有專門的中心機構(gòu)進行保障，交易雙方進行交易更多是依靠對彼此的信任，[4]容易出現(xiàn)一方違背協(xié)議的現(xiàn)象，遭受損失的一方的合法權(quán)益難以得到有效維護。

2．盜取風險

比特幣生成和交易的基礎(chǔ)在于互聯(lián)網(wǎng)。網(wǎng)上交易容易遭受黑客攻擊，盡管其加密手段十分先進，也難以在黑客攻擊中全身而退。發(fā)展到目前為止，比特幣交易平臺保護比特幣安全、防范黑客攻擊的技術(shù)已經(jīng)比以前成熟，但如果被黑客發(fā)現(xiàn)漏洞，聚集在平臺上的大量比特幣會被瞬間盜取。這將給交易平臺造成不可彌補的損失，加上比特幣交易平臺沒有保險制度，一旦發(fā)生盜取事件，損失就會分擔給每個用戶。[5]

3．投資風險

從比特幣的發(fā)展過程來看，其具有極強的投機性，對其進行投資需要承受較高風險。比特幣的價格仍處于大幅漲跌的不穩(wěn)定期間，而且漲跌幅度不受限制。這就意味著大量購買比特幣的投資者隨時會面臨著比特幣價格的暴漲和暴跌。2013年我國央行等五部委發(fā)布文件明確限制比特幣交易業(yè)務，直接導致比特幣價格暴跌了29.44%。由此可見，比特幣價格與國家政策聯(lián)系緊密，易受政策影響而價格不穩(wěn)定。[6]因此對個人來說，投資比特幣是一項投機性很強的行為，存在較高風險。

（二）對國家的挑戰(zhàn)

1．貨幣政策失靈風險

市場中的貨幣存量是制定貨幣政策的基礎(chǔ)。央行在進行一系列嚴密計算后做出相應的貨幣政策。由于比特幣隱秘性、虛擬性等基本特征，難以準確計算其市場流通量。另外，比特幣在流通手段、價值尺度等方面與法定貨幣功能具有相似性，在一定程度上可以取代法定貨幣，如果發(fā)生貨幣取代現(xiàn)象，那么央行所做出的貨幣政策很可能與實際情況不相符合，造成政策失靈的后果。同時，由于越來越多的個人對比特幣進行投資導致市場中法定貨幣數(shù)量減少，從而影響央行判斷。央行會錯誤以為流通中的貨幣總量減少，從而增加貨幣發(fā)行，帶來的后果就是貨幣貶值、經(jīng)濟受損。

2．國家信用受損風險

與傳統(tǒng)法定貨幣相比，比特幣不會因為某個國家或某些團體的主觀意志而超發(fā)，避免了目前國家中常見的通貨膨脹現(xiàn)象。一方面，區(qū)塊鏈技術(shù)使得比特幣交易的真實性較傳統(tǒng)貨幣而言得到了巨大的提升，每筆交易都真實存在、無法篡改，任何人都能查到任何交易記錄。另一方面，比特幣具有極強的隱匿性和廣域性。交易雙方可以隱藏身份，不管在什么地方都能極為方便地通過互聯(lián)網(wǎng)完成交易。比特幣的優(yōu)勢使人們意識到法定貨幣存在一系列弊端和缺陷。比特幣的繁榮也意味著國家法定貨幣的穩(wěn)定性將受到前所未有的沖擊。如果不施加嚴格的監(jiān)管，政府就可能會失去公民的擁護和信賴。

3．金融犯罪監(jiān)管困難風險

由于比特幣的匿名性，許多犯罪分子使用比特幣進行交易來規(guī)避法律的監(jiān)管，特別是在洗錢犯罪和賭博犯罪中。由于難以追蹤，若犯罪分子在犯罪過程中使用比特幣，國家便難以偵破案件。比特幣的轉(zhuǎn)移方式簡單且速度極快，可以在極短時間內(nèi)對犯罪所得進行轉(zhuǎn)移，完美地進行“善后工作”。比特幣的跨國性使得作為犯罪所得的比特幣通常被轉(zhuǎn)移到國外，必然帶來各國之間刑偵系統(tǒng)相互配合的難題。正因為此種金融犯罪違法所得高且不易被偵破，犯罪分子便更加肆無忌憚，越來越多的人走上了這種犯罪的不歸路。

（三）對法律的挑戰(zhàn)

1．準據(jù)法適用的雙重困境

比特幣的準據(jù)法適用存在雙重困境：第一，傳統(tǒng)金融行業(yè)中難以找到規(guī)制比特幣或可以適用于比特幣的法律法規(guī)。當發(fā)生比特幣糾紛時，到底應該適用哪部法律解決糾紛將會成為司法機關(guān)面臨的難題。第二，法律的制定需要具有一定的前瞻性，才能適應市場發(fā)展的需求。否則，市場發(fā)生變化時就需要修改法律，這會造成立法資源的浪費。比特幣作為一種新興產(chǎn)物還處在不斷發(fā)展甚至高速發(fā)展的階段。制定規(guī)制比特幣的法律法規(guī)必須適應比特幣的發(fā)展速度。這對立法機關(guān)而言是不小的挑戰(zhàn)。

2．管轄地確定的難題

比特幣的發(fā)展基礎(chǔ)在于互聯(lián)網(wǎng)?；ヂ?lián)網(wǎng)全球性的特征使得比特幣的交易可以隨時在全球任一角落依賴一臺電腦而完成，這使得比特幣通常具有跨國性的特征。當發(fā)生比特幣侵權(quán)糾紛時，根據(jù)我國的法律規(guī)定，管轄地是被告所在地或侵權(quán)行為地。由于比特幣具有匿名性，無法確定被告所在地，至于侵權(quán)行為地中所包括的服務器所在地也因為比特幣的運行原理沒有中間服務器而無從確定?？梢?，確定比特幣的管轄地具有較高難度。

3．證據(jù)保全的難度加大

法院審理比特幣侵權(quán)案件時，需要收集證據(jù)來認定案件事實。比特幣交易完全依托于互聯(lián)網(wǎng)而進行，因此認定比特幣侵權(quán)事實的證據(jù)絕大部分來自于互聯(lián)網(wǎng)，且所獲證據(jù)幾乎都是電子數(shù)據(jù)。該證據(jù)的提取就具有技術(shù)性，只能依靠具備專業(yè)知識的計算機人才進行。我國法律對電子證據(jù)只進行了初步的規(guī)定，而比特幣具有復雜性和特殊性，對電子證據(jù)的要求自然很高，僅靠此條文很難達到認定比特幣侵權(quán)案件事實的目的。

三、比特幣法律監(jiān)管制度的構(gòu)建：我國的應對

（一）立法：明確比特幣法律屬性，確立比特幣基本立法原則

1．明確比特幣的法律屬性，將其納入法律保護

隨著互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟不斷發(fā)展和進步，比特幣必然會在大眾日常生活中運用更加廣泛。國家機關(guān)應當盡快出臺相關(guān)規(guī)范性文件對比特幣的法律屬性加以明確，此為規(guī)制比特幣風險的首要之舉。如何運用規(guī)范性文件明確比特幣的法律屬性，首先應當先出臺司法解釋對比特幣的相關(guān)概念進行解釋，通過解釋將比特幣納入到我國現(xiàn)有的法律體系當中進行規(guī)制，同時要對比特幣進行深入研究，在充分掌握基礎(chǔ)理論的前提下，開始著手相關(guān)的立法工作。這種分階段出臺法律文件的形式更加符合我國現(xiàn)階段的國情，將規(guī)制比特幣法律風險落到實處。[7]

2．確立指導原則，構(gòu)建立法體系

（1）鼓勵創(chuàng)新與規(guī)制風險相結(jié)合原則

當新型的創(chuàng)新形式出現(xiàn)時，立法者不能為了保持現(xiàn)有市場的穩(wěn)定性而抑制創(chuàng)新。作為互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟發(fā)展下的新興產(chǎn)物，我們應當對比特幣保持一定的風險包容性，尊重它在市場規(guī)律下的正常發(fā)展，而非一刀切地將所有創(chuàng)新形式扼殺在早期發(fā)展的搖籃中。新興產(chǎn)物在發(fā)展過程中可能出現(xiàn)的風險和挑戰(zhàn)不足以否定其存在的可能性。立法者在構(gòu)建相關(guān)立法體系時可以通過原則性規(guī)則鼓勵創(chuàng)新，再結(jié)合具體性規(guī)則規(guī)制風險，以促進鼓勵創(chuàng)新與規(guī)制風險達到平衡的穩(wěn)定狀態(tài)。

（2）符合國情與區(qū)分原則相結(jié)合原則

在制定比特幣的相關(guān)法律規(guī)定和構(gòu)建其相關(guān)立法體系時，應當以我國的基本國情以及市場規(guī)律為基礎(chǔ)，制定出切合實際的法律。[8]例如，越來越多的比特幣投資者躋身投資比特幣的熱潮中，在制定比特幣相關(guān)法律規(guī)定時應當引導投資者理性投資，防止過度投機行為導致比特幣泡沫化現(xiàn)象出現(xiàn)。又如比特幣的隱匿性特征使其被廣泛應用于金融犯罪中，在進行比特幣立法時應當加大對此類犯罪的處罰力度。此外，結(jié)合比特幣所涉及的法律關(guān)系和法律主體眾多的實際情況，應當區(qū)分不同法律主體并根據(jù)其特征做出分類規(guī)定。如對于比特幣交易平臺，應當進行嚴格的資質(zhì)審查。對于比特幣消費者，應當制定保護其合法權(quán)益的法律規(guī)定，并引導他們健康、理性投資。

（二）司法：重新探索司法預警機制，完善相關(guān)司法保護體系

1．確定比特幣管轄權(quán)制度

安徽商貿(mào)職業(yè)技術(shù)學院學報 為了切實保障比特幣糾紛中被侵權(quán)人的合法權(quán)益，首先要確定比特幣的管轄地，管轄地的確定應當遵守有利于被侵權(quán)人維權(quán)的原則。這樣既方便了受害人進行訴訟，也能在程序上充分保護被侵權(quán)人的合法權(quán)益。另外，有關(guān)比特幣的糾紛越來越多，無形中給司法機關(guān)增加了壓力。可以設(shè)立比特幣仲裁委員會，用以解決案情比較簡單的案件。[9]仲裁委員會由專業(yè)的法學、金融人才等組成。這不僅有利于相關(guān)糾紛的解決，也使司法機關(guān)有充分的精力去解決真正重要的案件。

2．完善電子證據(jù)制度

完善比特幣電子證據(jù)制度要在宏觀上對電子數(shù)據(jù)進行統(tǒng)一立法，同時為了兼顧法律的靈活性，要做出一定的保留空間。地方立法機關(guān)可以在法定的空間內(nèi)，根據(jù)本地實際情況做出符合上位法的地方性法規(guī)，起到補充與輔助的作用。立法內(nèi)容上要以現(xiàn)有的證據(jù)法體系為基礎(chǔ)，借鑒域外的成果，完善我國電子證據(jù)體系，另外，為了提高電子證據(jù)法律制度的可操作性，要完善相應的配套措施。

3．設(shè)置司法預警機制

司法機關(guān)應當設(shè)置相應的風險預警機制，向社會大眾發(fā)布預警信息，引導社會大眾理性投資比特幣，更好地保護社會大眾的合法權(quán)益。主要包括以下三個方面：第一，加強對大眾基礎(chǔ)知識的普及，包括比特幣的概念、相關(guān)法律政策、如何理性投資以及如何維權(quán)等基礎(chǔ)知識。第二，在宣傳手段方面要利用多種途徑向大眾發(fā)布相關(guān)信息，充分利用互聯(lián)網(wǎng)信息時代的特點，加快信息發(fā)布，使得更多公眾能夠獲得司法預警信息。第三，在做到前兩項的基礎(chǔ)上，可以在適當時機發(fā)布風險預警提示，提高公眾的警惕性。

（三）執(zhí)法：強化比特幣交易平臺監(jiān)管，構(gòu)建技術(shù)驅(qū)動性監(jiān)管體系

1．完善比特幣交易平臺準入，強化比特幣交易平臺監(jiān)管

（1）設(shè)置許可條件，提高準入門檻

現(xiàn)階段我國比特幣交易平臺的設(shè)立門檻較低，僅僅需要在工信部備案即可。面對比特幣所造成的風險和挑戰(zhàn)，應當對比特幣交易平臺運營人進行條件限制：需要取得比特幣業(yè)務經(jīng)營許可證。比特幣經(jīng)營人取得業(yè)務經(jīng)營許可證的一個必要條件就是需要具備一定的資金實力，具體表現(xiàn)在達到初始資金最低限度的要求。這可以防止空殼交易平臺以比特幣交易為噱頭進行詐騙活動。另外還可以要求經(jīng)營人繳納一定的賠付保障金。當發(fā)生不可預料的風險如黑客盜取風險時，交易平臺可以對投資者進行一定的補償。

（2）實行第三方存管，維護交易者權(quán)益

交易平臺在比特幣的隱秘性和不可逆性特征的“誘惑”下會發(fā)生卷款跑路的行為。隱秘性說明比特幣容易被轉(zhuǎn)移，不可逆性說明一旦比特幣被轉(zhuǎn)移，追回比特幣可能性幾乎為零。當比特幣交易平臺存放大量比特幣后，很難抗拒“誘惑”。針對此種情況，應當將交易平臺的存管比特幣功能與交易比特幣功能進行分離，將存管權(quán)交由可靠的、更有公信力的第三方機構(gòu)，如銀行等。此舉不僅可以提高比特幣交易的安全性讓投資者無后顧之憂，也能更好地維護比特幣交易者的合法權(quán)益。

2．打破傳統(tǒng)管制性監(jiān)管，構(gòu)建技術(shù)驅(qū)動性監(jiān)管體系

傳統(tǒng)管制性監(jiān)管在互聯(lián)網(wǎng)時代開始顯現(xiàn)出它的不足：第一，監(jiān)管技術(shù)的落后導致監(jiān)管方式不符合實際需求；第二，監(jiān)管信息不對稱引發(fā)監(jiān)管空缺，無法對金融機構(gòu)進行有效監(jiān)管，對消費者保護方面也缺乏有效性和針對性。技術(shù)驅(qū)動性監(jiān)管可以打破傳統(tǒng)管制性監(jiān)管的模式，采用先進的可控和可編程的技術(shù)手段，掌控金融數(shù)據(jù)和金融行業(yè)的實時動態(tài)，從而實現(xiàn)提前預警和防范風險的目的。實現(xiàn)技術(shù)驅(qū)動性監(jiān)管應當從以下方面作出努力：

（1）明確監(jiān)管主體，配備專業(yè)人才

從比特幣所涉及的法律關(guān)系可以看出對比特幣的監(jiān)管將會涉及金融、法律、科學技術(shù)等多個領(lǐng)域，但到目前為止還沒有專門負責比特幣監(jiān)管的機構(gòu)。比特幣所涉及的領(lǐng)域較多，監(jiān)督機構(gòu)需要配備專業(yè)型人才，并要求他們熟練掌握金融、法律、計算機等方面的知識。只有這樣，才能在監(jiān)管過程中敏銳地對突發(fā)的金融風險做出回應，制定出更加符合實際需要的政策，起到總領(lǐng)技術(shù)驅(qū)動性監(jiān)管的作用，更好地將該模式落到實處。

（2）提高監(jiān)管科技，應對新型挑戰(zhàn)

比特幣作為“互聯(lián)網(wǎng)+”全球發(fā)展潮流下的產(chǎn)物，反映出互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的創(chuàng)新與發(fā)展。面對現(xiàn)如今的互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新市場，我國監(jiān)管體系應當與時俱進，適度調(diào)整監(jiān)管模式，加快改進監(jiān)管技術(shù)。區(qū)塊鏈技術(shù)給傳統(tǒng)的貨幣體系帶來了沖擊和影響，政府可以用提高監(jiān)管科技的方式來應對新技術(shù)所提出的挑戰(zhàn)，根據(jù)實際情況，軟件匹配硬件，在技術(shù)創(chuàng)新與監(jiān)管之間實現(xiàn)平衡。如利用監(jiān)管技術(shù)做到全面檢查現(xiàn)有交易平臺的情況，與交易平臺建立信息傳輸渠道，掌握平臺動態(tài)信息以實現(xiàn)全面監(jiān)管。

四、結(jié)語

比特幣是互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟高速發(fā)展與金融領(lǐng)域結(jié)合的新興產(chǎn)物，在社會生活中日漸普及。目前，我國學術(shù)界依然沒有統(tǒng)一對比特幣法律屬性的認定，但其固有的特征和所帶來的風險問題說明我國必須盡快出臺法律規(guī)定明確其法律屬性，將比特幣納入法律保護。我國要揚長避短，抓住比特幣這個新興產(chǎn)物給我國經(jīng)濟發(fā)展帶來的機遇，同時全面防范其可能帶來的風險，從立法、司法、執(zhí)法三個維度對比特幣風險進行系統(tǒng)地監(jiān)管，減少比特幣對個人、國家和法律所造成的不利影響，更好地引領(lǐng)比特幣不斷朝著正確的方向發(fā)展，從而推動我國經(jīng)濟持續(xù)健康發(fā)展。

[1]陳道富，王剛.比特幣的發(fā)展現(xiàn)狀、風險特征和監(jiān)管建議[J].發(fā)展研究，2014（4）：104-109.

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[5]鐘輝.數(shù)字貨幣給金融管理與服務帶來的挑戰(zhàn)與機遇——以比特幣為例[J].上海金融學院學報，2016（4）：61-64 .

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[7]焦亮瑜，肖殿民.新興虛擬貨幣——比特幣的監(jiān)管機制研究[J].經(jīng)營管理者，2016（6）：94-98.

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[9]孫方江.比特幣價格劇烈波動現(xiàn)象引發(fā)的監(jiān)管思考[J].金融會計，2016（3）：78-84.

Research of the Legal Regulation on Bitcoin

TAO Xue-qin

As Bitcoin becomes more and more active in China's financial field, its unique features such as de-centralization, secrecy, etc. has made more and more investors recognize its intrinsic value. Bitcoin's legal attributes are unclear and prices are volatile, which has posed new challenges to individuals, countries and laws. China should define the legal attributes of Bitcoin in the law as soon as possible, and build the relevant legislative system; it should re-explore the judicial precaution mechanism for the use of Bitcoin, and optimize the relevant judicial protection system; as for the law enforcement, the government should strengthen the supervision on the Bitcoin trading platform, build a technology-driven supervision system, thus establish a legal system with Chinese characteristics for Bitcoin.

Bitcoin; legal attributes; risk precaution; legal regulation

2019-10-09

陶雪芹（1995—），女，安徽天長人，安徽大學法學院碩士研究生。

10.13685/j.cnki.abc. 000456

2019-12-16 13:07:28

D922.28

A

1671-9255（2019）04-0047-04