呂健 呂思源

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掃黑除惡專項(xiàng)斗爭正在如火如荼地開展當(dāng)中，該項(xiàng)斗爭對于凈化社會空氣、增強(qiáng)人民的安全感、促進(jìn)社會穩(wěn)定等方面發(fā)揮了重要的作用。

在辦理黑社會性質(zhì)組織犯罪的過程當(dāng)中，由于這是一個較為嚴(yán)重的罪名，因此它的適用，應(yīng)當(dāng)更加嚴(yán)格。

習(xí)近平總書記指出：“要懂得‘100-1=0’的道理。一個錯案的負(fù)面影響，足以摧毀九十九個公平裁判積累起來的良好形象。執(zhí)法司法中萬分之一的失誤，對當(dāng)事人就是百分之百的傷害?！?00-1=0，也就是說，在掃黑除惡斗爭中，一個冤錯案，就會使所有的努力付諸流水。最高人民檢察院檢察長張軍指出，要把全面依法治國的總要求落實(shí)到掃黑除惡專項(xiàng)斗爭的各方面，堅持實(shí)事求是，既要依法嚴(yán)懲、從嚴(yán)從重，進(jìn)一步加大辦案力度，更要客觀實(shí)際。是黑惡勢力犯罪的，一個不放過，不是的，絕對不遷就湊數(shù)。

筆者認(rèn)為，在辦理黑社會性質(zhì)案件中，必須注意如下問題：

執(zhí)法程序要經(jīng)得起推敲

掃黑不能黑掃，因此在掃黑當(dāng)中必須注意程序的合法性和公正性，在實(shí)踐當(dāng)中，存在著一些程序違法的行為，其中比較突出的，有違法適用指定監(jiān)視居住的行為。監(jiān)視居住，其立法本意要比刑事拘留輕得多，但是有些辦案機(jī)關(guān)卻隨意地濫用指定監(jiān)視居住制度，變成該制度在實(shí)際上嚴(yán)于刑事拘留制度。

刑訴法第73條明確規(guī)定，對于被告人沒有居所的，可以適用指定監(jiān)視居住。但在司法實(shí)踐當(dāng)中，卻有辦案機(jī)關(guān)將有合法居所的當(dāng)事人，也作為沒有居所的當(dāng)事人予以指定監(jiān)視居住，讓他們居住在一些廢棄的學(xué)校舊址或其他一些場所，24小時進(jìn)行看管。有的被違法適用指定監(jiān)視居住的對象因受不了折磨，對辦案人員提出質(zhì)疑：“為什么比看守所還難受？”辦案人員竟堂而皇之地呵斥：“把你關(guān)到這里來，目的就是要叫你比在看守所難受！”這完全違背了指定監(jiān)視居住的立法本意。對于這種以犧牲法律為代價的做法，應(yīng)當(dāng)及時制止，嚴(yán)肅查處，以免造成嚴(yán)重?fù)p害法律尊嚴(yán)的不良影響。

黑社會性質(zhì)組織特征的認(rèn)定

第一，對于組織特征的認(rèn)定。

在司法實(shí)踐當(dāng)中，對于個別的罪名，比如尋釁滋事、非法拘禁、窩藏罪等罪名，被告人如果確有犯罪，通常都能夠認(rèn)罪、認(rèn)罰，但是，對于黑社會性質(zhì)組織罪，絕大多數(shù)的被告人都不認(rèn)為自己犯有該罪。究其原因，很大程度上是因?yàn)樗麄儗φ樟撕谏鐣再|(zhì)組織犯罪的組織性特征的法律規(guī)定，認(rèn)為自己并不符合黑社會性質(zhì)組織的特征。

對于黑社會性質(zhì)組織的組織特征在認(rèn)定上應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格地加以把握，黑社會性質(zhì)組織的組織性，具有高度的嚴(yán)密性。

首先，它必須存在著一個組織。該組織何時建立，如何建立，有何建立的標(biāo)志和程序，都要有確實(shí)充分的證據(jù)證明。

其次，該組織內(nèi)部具有嚴(yán)格的層次性，層級森嚴(yán)，并有明確的幫規(guī)幫紀(jì)。不能夠?qū)⒁话愎镜墓ぷ骷o(jì)律或者朋友之間交往時相互之間的一些要求，上升為黑社會的幫規(guī)幫紀(jì)。

如果說，該所謂的紀(jì)律，對于行為人并沒有約束力，他們?nèi)霑恍枰男幸欢ǖ氖掷m(xù)，退出也不需要向誰請示，不需要經(jīng)過批準(zhǔn)，在里面的時候也沒有受到他人的嚴(yán)格控制，沒有受到紀(jì)律的制約，沒有懲罰措施等等，均不能認(rèn)定具有黑社會性質(zhì)組織犯罪的組織性，不能夠隨意地降低標(biāo)準(zhǔn)。

在司法實(shí)踐當(dāng)中，有些地方將不得遲到早退、24小時要開機(jī)、不能偷懶、要隨叫隨到、不能吸毒等等，都作為黑社會性質(zhì)組織的幫規(guī)幫紀(jì)，顯然具有擴(kuò)大化的嫌疑，這顯然是錯誤的。

在組織性特征當(dāng)中，一般要求有三個以上的骨干以及若干個其他參加者。那么，這三個骨干，一般要求是同時期存在的。黑社會性質(zhì)組織存在的時間都較長，那么不能說每個階段有一個骨干，加起來有三個骨干，這就有意“湊數(shù)”，這樣的做法，亦顯屬擴(kuò)大化。因此，必須要求每一個時期都具有三個以上的骨干，才能認(rèn)定具備黑社會性質(zhì)組織的規(guī)模。

第二，關(guān)于黑社會性質(zhì)組織的經(jīng)濟(jì)性特征。

黑社會性質(zhì)組織的經(jīng)濟(jì)屬于黑經(jīng)濟(jì)，簡稱黑財。黑財?shù)奶卣魇?，每個黑社會性質(zhì)組織的成員，他們所賺到的錢，都要交給組織統(tǒng)一支配。

在最高法的指導(dǎo)案例當(dāng)中就有指出，如果是大家一起合伙做生意，賺到錢以后就地分配，這就不屬于黑社會性質(zhì)組織的經(jīng)濟(jì)特征，而必須是要把錢交給組織統(tǒng)一支配，這才符合黑社會性質(zhì)組織的經(jīng)濟(jì)性特征。并且，該組織具有靠黑勢力形成的較強(qiáng)的營利能力。如果不僅沒賺到錢，還欠了好多錢，不具備經(jīng)濟(jì)實(shí)力的，另外合法的營利，當(dāng)然也不能認(rèn)定具有黑社會性質(zhì)的經(jīng)濟(jì)性特征。

如果是各管各的，各自的錢財都是獨(dú)立的，相互之間根本沒有經(jīng)濟(jì)上的隸屬關(guān)系，那么，這種情形當(dāng)然也不符合黑財?shù)奶卣?。而且黑財通常都是通過違法犯罪活動取得的，因?yàn)楹谏鐣再|(zhì)組織成立的目的就是有組織地進(jìn)行犯罪，那么黑財也應(yīng)該是違法犯罪所得。

第三，黑社會性質(zhì)組織的行為特征。

黑社會性質(zhì)組織的行為特征是以暴力和威脅為基礎(chǔ)的，但是，實(shí)踐當(dāng)中往往也有擴(kuò)大化的傾向，有些地方將打了幾個耳光升格為犯罪，這是不可取的。

事實(shí)上，黑社會性質(zhì)組織所要求的暴力和威脅，應(yīng)當(dāng)是較嚴(yán)重程度上的暴力和威脅，也就是說該組織所實(shí)施的犯罪活動，很大部分都是以暴力和威脅為基礎(chǔ)的，而不是一起或少數(shù)幾起案件是以暴力和威脅為基礎(chǔ)。這種暴力和威脅也不是輕微的，而應(yīng)當(dāng)是程度非常嚴(yán)重的，并且是有組織的實(shí)施的暴力和威脅，而不是偶發(fā)性的暴力和威脅。

第四，控制性特征。

這里的控制性特征，對于控制的標(biāo)準(zhǔn)也要嚴(yán)格地把握。不能說控制了一個公司，就認(rèn)為是實(shí)現(xiàn)了非法控制，而必須是對一個行業(yè)整體進(jìn)行了非法控制，或者是在一個區(qū)域內(nèi)，造成了非常嚴(yán)重的社會影響。這需要廣泛地收集證據(jù)，而不能光憑少數(shù)幾個證人的意見，就說已經(jīng)具備了控制性特征。對于程度不夠的，決不能放寬要求，強(qiáng)行認(rèn)定為構(gòu)成非法控制特征。

黑社會性質(zhì)組織的本質(zhì)特點(diǎn)

黑社會性質(zhì)組織的本質(zhì)是有組織的犯罪，其犯罪具有多樣性，而且具有反社會的目的，破壞現(xiàn)有的社會秩序，實(shí)現(xiàn)對一定行業(yè)或區(qū)域的一種非法控制狀態(tài)。也就是說它在一定程度上是可以對抗公權(quán)力的。

對于那種以攫取經(jīng)濟(jì)利益為目的而建立的犯罪組織，與黑社會性質(zhì)組織存在目的上的區(qū)別，因?yàn)樗灰苑瓷鐣推茐纳鐣刃驗(yàn)樽约旱哪康摹?/p>

黑社會性質(zhì)組織，是以違法犯罪和破壞社會秩序?yàn)槟康?，圍繞這個目的，它有組織地進(jìn)行了各種各樣的犯罪，犯罪形式五花八門，往往多達(dá)二三十種。

而在司法實(shí)踐當(dāng)中，有些地方，把僅有三四個犯罪的，也確定為黑社會性質(zhì)組織犯罪，明顯具有降低要求的傾向，這是不符合黑社會性質(zhì)組織的本質(zhì)特征的。有些地方把沒有形成組織的零星的幾個人，捆綁在一起，把他們的犯罪疊加在一起，就作為黑社會性質(zhì)組織的犯罪，這也是完全錯誤的。

組織犯罪和個人犯罪的區(qū)分

應(yīng)當(dāng)是組織的主要成員共同商量實(shí)施的行為，才能作為組織犯罪的行為，對于那些組織的主要領(lǐng)導(dǎo)根本就不知情的行為，則不能強(qiáng)加到主要領(lǐng)導(dǎo)的身上。因?yàn)?，沒有犯罪故意，是不能承擔(dān)刑事責(zé)任的，對于那些他們不知曉的犯罪，他們當(dāng)然不具有主觀故意，也就不能夠要求他們承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

總而言之，對黑社會性質(zhì)組織的認(rèn)定，必須非常慎重，不能夠隨意地降低標(biāo)準(zhǔn)或者拔高標(biāo)準(zhǔn)，以免造成冤錯案。因?yàn)槊恳粋€被告人身后都有一個家庭，一次錯誤的刑罰，會給一個家庭帶來滅頂之災(zāi)。

黑社會性質(zhì)組織犯罪，作為一種嚴(yán)重的反社會罪行，其認(rèn)定尤其要慎之又慎。當(dāng)前特別要防止擴(kuò)大化，以前運(yùn)動的擴(kuò)大化，給我國造成的沉痛教訓(xùn)應(yīng)當(dāng)記取。只有這樣，我們國家的依法治國才能夠順利進(jìn)行，人民才能安居樂業(yè)，國家才能長治久安，早日實(shí)現(xiàn)我們國家的偉大復(fù)興。