論我國(guó)民法中的移植與創(chuàng)新

王篤海

摘要：本文將對(duì)我國(guó)現(xiàn)行的民法制度進(jìn)行詳細(xì)的講解，深入剖析我國(guó)不同階段法律移植帶來(lái)的不同現(xiàn)象，簡(jiǎn)單闡述就如何進(jìn)行法律移植后，根據(jù)實(shí)際情況對(duì)其進(jìn)行改進(jìn)和創(chuàng)新。

關(guān)鍵詞：發(fā)展;內(nèi)容;移植和創(chuàng)新

引言：

我國(guó)不同時(shí)期移植了不同的法律，產(chǎn)生的效果也不同。從19世紀(jì)末到新中國(guó)成立之前，由于國(guó)民黨控制的國(guó)民政府是中國(guó)名義上的領(lǐng)導(dǎo)者，而國(guó)民黨又依附于美國(guó)，所以這個(gè)時(shí)候大多是從美國(guó)進(jìn)行法律移植，然后根據(jù)國(guó)內(nèi)實(shí)際情況進(jìn)行適當(dāng)?shù)男薷摹６谛轮袊?guó)成立以后，共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的新中國(guó)又和前蘇聯(lián)走得很近，所以這個(gè)時(shí)候又從前蘇聯(lián)進(jìn)行法律移植。隨著我國(guó)各個(gè)領(lǐng)域的發(fā)展和成熟，制定了符合我國(guó)國(guó)情的民法，并以此保證我國(guó)社會(huì)主義事業(yè)的健康發(fā)展。

一、我國(guó)民法的移植發(fā)展

法律移植工作不是一蹴而就的，而是一個(gè)緩慢進(jìn)行的過(guò)程，每移植一種新的法律，就會(huì)產(chǎn)生不同的效果。從19世紀(jì)末到現(xiàn)在，我國(guó)的民法移植工作大約分為四個(gè)階段。

（一）清朝末期的《大清民律草案》

在19世紀(jì)末20世紀(jì)初，由于西方列強(qiáng)國(guó)家的侵略，清政府統(tǒng)治下的中國(guó)國(guó)心不齊，民心渙散，為了打敗侵略者，維持自己的統(tǒng)治，清政府向西方國(guó)家進(jìn)行學(xué)習(xí)，從經(jīng)濟(jì)、政治到文化，全面而系統(tǒng)，其中就包括了法律。在1902年，時(shí)任大清皇帝的光緒帝頒布詔書(shū)，要求政府官員要認(rèn)真學(xué)習(xí)外國(guó)的法律制度，對(duì)清政府制度中的不足和缺陷進(jìn)行改進(jìn)。在這種情況下，《大清民律草案》在1910年應(yīng)運(yùn)而生了，該草案分為五個(gè)大綱。

（二）中華民國(guó)的《中華民國(guó)民法》

經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的發(fā)展后，我國(guó)的第一部民法典，在1930年正式頒布實(shí)施了，這就是《中華民國(guó)民法》。該民法也分為五個(gè)大綱，具體分為29章。在民法的制作上，也大概以德國(guó)的法律為基礎(chǔ)，但也摻雜了大約30%的瑞士法律，因?yàn)楫?dāng)時(shí)距離第一次世界大戰(zhàn)結(jié)束不久，世界上大部分國(guó)家尤其是歐洲國(guó)家遭受戰(zhàn)爭(zhēng)的打擊很大，損失慘重。瑞士作為一個(gè)小國(guó)，能保持中立的政策，并得到其他國(guó)家的承認(rèn)，免遭戰(zhàn)火蹂躪，其國(guó)家的各項(xiàng)制度都是比較先進(jìn)的。

（三）新中國(guó)成立到改革開(kāi)放的《民法草案》

在新中國(guó)成立以后，國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人高度重視法律起草建設(shè)工作，并投入大量人力物力。在1955年，以1922年的《蘇俄民法典》為參考的新中國(guó)第一部民法草案誕生了，該草案分為四個(gè)大綱，與前兩部法案相比，內(nèi)容精簡(jiǎn)而又具體。同時(shí)因?yàn)槭艿疆?dāng)時(shí)政治環(huán)境的影響，該草案著重強(qiáng)調(diào)了國(guó)家對(duì)財(cái)產(chǎn)的特殊權(quán)利。由于《蘇俄民法典》也大量吸收了德國(guó)的民法，而我國(guó)的民法草案又是根據(jù)《蘇俄民法典》制定的，所以實(shí)際上這項(xiàng)草案還是帶有濃厚的德式民法風(fēng)格。在大躍進(jìn)時(shí)期，由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展體制的變化，迫切需要對(duì)原有的民法進(jìn)行改革和升級(jí)，而當(dāng)時(shí)我國(guó)與蘇聯(lián)的關(guān)系惡化，西方國(guó)家又極度敵視我國(guó)，所以這兩方面的民法都不能移植作為參考。

（四）從改革開(kāi)放至今的民法總則

經(jīng)過(guò)一段動(dòng)蕩的時(shí)期以后，我國(guó)又步入了發(fā)展的正軌。隨著國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人高瞻遠(yuǎn)矚的提出了改革開(kāi)放政策，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)代替了原有的集體經(jīng)濟(jì)，迅速發(fā)展，適用于集體經(jīng)濟(jì)的民法規(guī)定已經(jīng)落后了，這時(shí)就需要有一部新的民法對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的順利運(yùn)行保駕護(hù)航。1982年，新中國(guó)的第三部民法草案誕生了，草案共分為八個(gè)大綱，具體有43個(gè)章節(jié)，對(duì)民事主體、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、智力成果權(quán)合同等進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定。在制定這部草案的過(guò)程中，充分利用了世界上其他國(guó)家的成功經(jīng)驗(yàn)，特別是德國(guó)，蘇聯(lián)和匈牙利。這部草案的誕生，為我國(guó)的《民法通則》奠定了基礎(chǔ)。從1987年至今，我國(guó)都在施行《民法通則》，該民法分為九個(gè)大綱，有156條詳細(xì)規(guī)定，主體沿用了第三部民法草案。隨著改革開(kāi)放帶來(lái)的巨大變化，不僅民法逐漸成熟，涉及私法領(lǐng)域的法律制度也在逐漸成型，比如1999年出臺(tái)的《合同法》。

二、民法中具體規(guī)定的移植和創(chuàng)新

我國(guó)經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的移植其他國(guó)家先進(jìn)法律，總結(jié)出了具有中國(guó)特色的法律移植流程。既吸收其他國(guó)家的先進(jìn)法律規(guī)定，保證了我國(guó)與世界同步發(fā)展，也結(jié)合我國(guó)實(shí)際國(guó)情，對(duì)移植過(guò)來(lái)的法律進(jìn)行改革和創(chuàng)新，實(shí)現(xiàn)與我國(guó)原有法律的完美融合，保證我國(guó)各項(xiàng)建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行。

比如在《民法通則》出現(xiàn)以前，我國(guó)的制度是單一的所有權(quán)，這主要是符合我國(guó)當(dāng)時(shí)的國(guó)情需要。后來(lái)，由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式的改變，物權(quán)逐漸代替了所有權(quán)，并越來(lái)越重要，所以在《民法通則》中出現(xiàn)了物權(quán)這一概念，并在2007年制定了專(zhuān)門(mén)的《物權(quán)法》。在移植其他國(guó)家法律制定物權(quán)的相關(guān)制度時(shí)，采取有針對(duì)性的移植，并改變了對(duì)原有固定幾個(gè)國(guó)家的移植，開(kāi)始與英美法等國(guó)家法律接觸，更重要的一點(diǎn)是，打破了以往對(duì)不同意識(shí)形態(tài)領(lǐng)域的限制，不但移植先進(jìn)資本主義國(guó)家的法律規(guī)定，也移植社會(huì)主義國(guó)家的相關(guān)制度。

三、我國(guó)民法移植的主要內(nèi)容

根據(jù)對(duì)我國(guó)不同歷史階段的民法移植工作，進(jìn)行分析以后可以發(fā)現(xiàn)，移植工作主要以民法的理念、立法和司法為出發(fā)點(diǎn)。

（一）民法理念

不管是清末、民國(guó)時(shí)期，還是改革開(kāi)放前，我國(guó)都制定了一系列的民法，但這些民法是對(duì)外國(guó)法律的生搬硬套，完全脫離了我國(guó)的實(shí)際情況，滿(mǎn)足不了我國(guó)的法律需求。法律移植工作，并不只是吸取其他國(guó)家的先進(jìn)法律規(guī)定，更重要的是學(xué)習(xí)其他國(guó)家的法律理念和原則。

（二）民事立法

世界上許多國(guó)家，包括美國(guó)德國(guó)日本等發(fā)達(dá)國(guó)家，都曾移植其他國(guó)家的先進(jìn)民法應(yīng)用于本國(guó)，保證社會(huì)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。但在移植其他國(guó)家法律的過(guò)程中，要有針對(duì)性的移植，選擇符合本國(guó)國(guó)情和有益于發(fā)展的法律，有些法律規(guī)定可能在誕生國(guó)發(fā)展的很好，但引進(jìn)后卻發(fā)現(xiàn)并不適用，甚至產(chǎn)生反作用。

（三）民事司法

民法的移植，并不只限于立法和理論那么簡(jiǎn)單，關(guān)于司法的工作也是不可或缺的。通過(guò)健全的司法制度，可以彌補(bǔ)法律規(guī)定中的某些漏洞和模糊不清的規(guī)定，在關(guān)鍵時(shí)刻往往發(fā)揮著重要作用。比如我國(guó)的最高人民法院，從新中國(guó)成立開(kāi)始，在我國(guó)法律維護(hù)的工作中一直發(fā)揮著重要作用。

結(jié)束語(yǔ)：

民法總則的誕生，是符合我國(guó)國(guó)情、有中國(guó)特色的民法規(guī)定，代表著我國(guó)民法越來(lái)越科學(xué)化和人性化，發(fā)展道路也逐漸進(jìn)入了正軌，我們相信，隨著民法的不斷完善，中國(guó)也會(huì)越來(lái)越美好。

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