曹文杰

摘? ?要：隨著就業(yè)形式的多樣化，靈活就業(yè)人員在勞動力總數(shù)中的比例越來越大。但由于多種因素的制約致使靈活就業(yè)人員難以被納入現(xiàn)行的工傷保險制度中，無法保障其合法權(quán)益。而作為一種當(dāng)下流行的就業(yè)形式，靈活就業(yè)應(yīng)該給予工傷保護(hù)的制度安排。通過對靈活就業(yè)人員納入工傷保險制度的困境分析，進(jìn)而探討其納入到工傷保險制度的路徑，以期能夠更好地保障靈活就業(yè)人員的工傷權(quán)益。

關(guān)鍵詞：靈活就業(yè)人員;工傷保險;困境;路徑

自2003年《工傷保險條例》實施以來，我國的工傷保險工作取得了很大成效，越來越多的勞動者被納入到工傷保險的制度范圍內(nèi)，得到了工傷保護(hù)，這不僅保障了勞動者工傷的合法權(quán)益，還為企業(yè)分擔(dān)了風(fēng)險。但隨著我國勞動關(guān)系的復(fù)雜化、就業(yè)形式的多樣化，靈活就業(yè)人員占勞動力總量的比例越來越大，他們大多數(shù)還未被納入到工傷保險的范圍，靈活就業(yè)人員工作的性質(zhì)及特點使其更容易受到職業(yè)傷害事故。關(guān)注靈活就業(yè)人員，保障其合法權(quán)利，已成為當(dāng)今社會保障工作的重要方向。2017年4月，《國務(wù)院關(guān)于在當(dāng)前和未來時期做好就業(yè)和創(chuàng)業(yè)工作的意見》[1]明確指出“探索靈活雇員的失業(yè)和工傷保險方法，并有資格獲得靈活就業(yè)和自營職業(yè)支持政策”。因此，在當(dāng)前的就業(yè)形式下，需要制定符合靈活就業(yè)人員特點的工傷參保方式，以期能夠保護(hù)他們的合法權(quán)益，這不僅能夠解除靈活就業(yè)人員的后顧之憂，有利于他們的工作積極性，也有利維護(hù)正常的生產(chǎn)、生活秩序，有利于維護(hù)社會安定。

1? ? 靈活就業(yè)人員的分類及特點

1.1? 靈活就業(yè)人員的分類

靈活就業(yè)是相對于有固定單位和固定勞動關(guān)系的就業(yè)模式而言的。而靈活就業(yè)人員主要包括以下幾種類型：（1）自營勞動者，包括自我雇傭者（自謀職業(yè)）和以個人身份從事職業(yè)活動的自由職業(yè)者等。（2）家庭幫工，即那些幫助家庭成員從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的人員。（3）其他靈活就業(yè)人員，主要是指非全時工、季節(jié)工、勞務(wù)承包工、勞務(wù)派遣工、家庭小時工等一般勞動者。

1.2? 靈活就業(yè)人員的主要特點

（1）種類繁多。靈活就業(yè)人員分布在社會各行各業(yè)，就業(yè)形式比較靈活多樣。

（2）工作不穩(wěn)定。靈活就業(yè)人員流動性很大，職業(yè)更換頻繁，與用人單位工作關(guān)系不穩(wěn)定。

（3）工作時間、地點不固定。靈活就業(yè)人員的工作時間完全基于他們所從事職業(yè)的特點，沒有嚴(yán)格的限制。比如，一些“幫忙”工，用人單位是有需要才會招聘。還有一些工作既可以在家完成，也可以在工廠做工，工作地點較為靈活。

（4）收入不穩(wěn)定。由于靈活就業(yè)人員工作崗不穩(wěn)定、工作時間不固定導(dǎo)致其收入不穩(wěn)定，時高時低，特別是一些臨時工和季節(jié)工。

2? ? 靈活就業(yè)人員納入工傷保險的困境分析

2.1? 從工傷認(rèn)定層面來看

2.1.1? 工傷認(rèn)定以勞動關(guān)系為前提

在我國目前的制度設(shè)計中，工傷是以勞動關(guān)系為前提的，只有勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系或者形成事實勞動關(guān)系才能被認(rèn)定為工傷。但在現(xiàn)實中，大多數(shù)靈活就業(yè)人員并未與用人單位建立明確的勞動關(guān)系，兩者之間更多的是一種簡單的用工和做工臨時關(guān)系。在這樣的情況下，如若發(fā)生意外傷害，靈活就業(yè)人員沒有法定意義上的勞動關(guān)系，就無法認(rèn)定為工傷。

2.1.2? 工傷認(rèn)定調(diào)查取證難

根據(jù)《工傷保險條例》規(guī)定，工傷認(rèn)定必須符合3個條件，即工作時間、工作場所和工作原因。而一些靈活就業(yè)人員的工作時間、工作場所非常靈活，沒有規(guī)定特定的時間和場所，比如，一些打零工的勞動者，根據(jù)個人意愿選擇做工的地點和場所。這樣則無法準(zhǔn)確界定“工作地點、工作時間”這兩個基本條件。在這種情況下，很難區(qū)分所受傷害是否是由工作引起的。特別是一些獨自工作的靈活就業(yè)人員，對其受傷情況，是否是因工作而受傷的，在實際的調(diào)查取證中很難判斷。

2.2? 從法律制度層面來看

我國《勞動法》《社會保險法》《工傷保險條例》等相關(guān)法律法規(guī)未對靈活就業(yè)人員的工傷保險作出具體、完整的規(guī)定。我國工傷保險的費用一般由用人單位繳納，個人不繳納。也就是說只有有明確用人單位的勞動者才會繳納工傷保險費，參加工傷保險。而那些沒有用人單位為其繳納工傷保險費的靈活就業(yè)人員，則被排除在工傷保險制度范圍外。我國法律對靈活就業(yè)人員可以自主參加養(yǎng)老保險和醫(yī)療保險作出了具體規(guī)定，卻未對其工傷保險的繳納問題作出規(guī)定，這種情況下，即使勞動者本人想繳費也無途徑可尋。如何為靈活就業(yè)者提供靈活多樣的參保方式，是需要研究和解決的問題。

2.3? 從工傷保險經(jīng)辦層面看

由于靈活就業(yè)人員工作不穩(wěn)定、流動性大、職位更換頻繁等特點，不論是用人單位為其繳納工傷保險費，還是個人參保，這都將對目前的工傷保險管理模式、經(jīng)辦方式構(gòu)成巨大挑戰(zhàn)。首先，如果有兩個以上的雇主雇用靈活就業(yè)人員，沒有明確規(guī)定誰將開設(shè)社會保障賬戶。其次，對于沒有固定雇主的靈活就業(yè)人員，其參保方式、繳費標(biāo)準(zhǔn)、工傷認(rèn)定、勞動能力鑒定要與靈活就業(yè)人員的工作特點相匹配。這些無疑會增加該機(jī)構(gòu)的工作量。

2.4? 從參保主體的角度來看

2.4.1? 從企業(yè)的角度來看

首先，目前大多數(shù)用人單位參保意愿不強(qiáng)，不愿為員工繳納工傷保險費。很多靈活就業(yè)人員從事的工作都是高危工作，加上企業(yè)管理粗放、工作場所安全投入不足等原因，使其成為工傷與職業(yè)病的高發(fā)群體。再加上靈活就業(yè)人員本身并沒有與用人單位簽訂勞動合同，無法認(rèn)定勞動關(guān)系，使用人單位有理由不為靈活就業(yè)者參保，以此降低企業(yè)成本。其次，在現(xiàn)實中用人單位會擔(dān)心如果為靈活就業(yè)人員繳納了工傷保險，就認(rèn)定本單位與靈活就業(yè)人員的勞動關(guān)系。而當(dāng)用人單位與靈活就業(yè)者解除用工合同時，靈活就業(yè)人員再要求用人單位為其補(bǔ)繳其他社會保險的要求，這種勞動爭議往往會讓企業(yè)陷入兩難境地。因此，極大地挫敗了企業(yè)為靈活就業(yè)者繳納工傷保險費的積極性。

2.4.2? 從靈活就業(yè)人員自身的角度來看

首先，靈活的就業(yè)人員自身參保意識不強(qiáng)。一方面，由于靈活就業(yè)人員收入不高，不愿意為自己購買商業(yè)意外傷害保險。另一方面，他們存在一定的“僥幸心理”，認(rèn)為那種意外傷害事故不會那么巧地發(fā)生在自己身上，自身保險意識不強(qiáng)。其次，缺乏工傷保險意識，維權(quán)意識不強(qiáng)。由于大多數(shù)的靈活就業(yè)人員教育程度不高，技能欠缺，工作難找，遇到用人單位只要工資合適就直接干活，基本上不會關(guān)注用人單位是否為其繳納工傷保險費。當(dāng)遇到工傷事故時，也只能自己默默忍受，不敢向企業(yè)索賠，甚至認(rèn)為是自己做錯了事，對其合法權(quán)益受到侵害渾然不知[2]。

3? ? 靈活就業(yè)人員納入工傷保障的路徑分析

3.1? 突破以勞動關(guān)系為前提的工傷認(rèn)定理念

目前我國工傷認(rèn)定是以勞動關(guān)系為前提。在我國具有勞動關(guān)系的用工方式是最典型的，但此外還有很多其他用工方式。而只有那些具有明確勞動關(guān)系的勞動者才會受到制度的保護(hù)，勞動關(guān)系之外的勞動者則被排除在工傷保障之外，這顯然是不符合制度公平性的要求。因此，有必要重新確立工傷認(rèn)定的理念，突破傳統(tǒng)的“勞動法理論”，不再以“勞動關(guān)系”、“正規(guī)勞動者”等來限制工傷認(rèn)定對象的范圍，應(yīng)順應(yīng)社會的發(fā)展，將勞動關(guān)系與工傷認(rèn)定脫鉤，以期能更好地保護(hù)勞動者權(quán)益。事實上，在我國目前的實踐中也突破了與勞動相關(guān)工傷的做法，例如江蘇南通于2007年規(guī)定，有勞動保障代理關(guān)系的所有靈活就業(yè)人員必須辦理工傷保險手續(xù)。這些規(guī)定為“去勞動關(guān)系化”工傷認(rèn)定提供了思路，也為靈活就業(yè)逐步納入工傷保險提供了可能性。在重塑工傷認(rèn)定概念后，有必要擴(kuò)大工傷覆蓋范圍，逐步將靈活就業(yè)人員納入工傷保險制度中來。

3.2? 建立靈活多樣的工傷認(rèn)定辦法

首先，應(yīng)該明確“誰用工，誰負(fù)責(zé)”、“誰的娃娃誰帶走”的工傷認(rèn)定原則。不能因為靈活就業(yè)人員的工作不穩(wěn)定、流動性大，用人單位就不為其繳納工傷，上保險費。因為工傷的后果是明確的，誰雇用則由誰負(fù)責(zé)[3]。其次，在工傷認(rèn)定的過程中，應(yīng)結(jié)合靈活就業(yè)人員工作特征、工作習(xí)慣，嚴(yán)格把握工作時間、工作地點，以便核實工傷的原因。同時應(yīng)加強(qiáng)監(jiān)管，避免因“偽證”造成的工傷保險基金的不合理支出。

3.3? 分類參保與管理

由于靈活就業(yè)人員群體繁多，在實踐中，可以針對不同的群體進(jìn)行分類參保與管理。對于有用人員單位的靈活就業(yè)者，應(yīng)明確該用人單位的責(zé)任，強(qiáng)制用人單位為靈活就業(yè)人員參保。對于沒有雇主的靈活員工，一方面，擴(kuò)大工傷保險的覆蓋面，改變社會保險對勞動關(guān)系的依賴性，逐步將更多沒有明確勞動關(guān)系的靈活就業(yè)人員納入到工傷保險制度。另一方面，為靈活就業(yè)人員創(chuàng)建以個人為繳費主體來參加工傷保障的途徑，通過自主繳費分散工作中的風(fēng)險。對于那些生活確實有困難的靈活就業(yè)人員，可以采取財政為其代繳的辦法彌補(bǔ)等。同時，應(yīng)建立靈活的社保繳費方式。在實踐中，可根據(jù)靈活就業(yè)人員所在行業(yè)的危險水平確立不同的繳費率，也可通過參考?xì)v年來每個行業(yè)的賠付率來確定浮動的具體數(shù)額。例如，對于餐飲業(yè)和家庭服務(wù)業(yè)等高流動性的人員，可以按照“定額繳費、動態(tài)實名”的辦法繳納工傷保險費。要研究靈活的就業(yè)方式，隨時申報，隨時登記和支付，管理靈活就業(yè)員工的實名制，制定靈活的工傷保險轉(zhuǎn)移辦法[4] 。此外，將社會保險、工傷保險與商業(yè)工傷保險相銜接，明確商業(yè)類工傷保險的待遇趨同于社會保險，形成一定的替代效應(yīng)[5]。

3.4? 樹立互助共濟(jì)的工傷分散理念

工傷保險作為一種社會保險，它不僅是企業(yè)這一主體的責(zé)任，更是國家和個人的責(zé)任，需要多方主體互幫互助，才能從根本上解決靈活就業(yè)人員參加工傷保險的問題。工傷事故的發(fā)生具有不確定性，但在不同的行業(yè)中，工傷發(fā)生的概率是不同的，一些行業(yè)工傷事故發(fā)生的可能性較低，如事業(yè)單位。而一些行業(yè)工傷事故發(fā)生的可能性則較高，如采礦、建筑。因此，需要在不同行業(yè)平衡工傷保險費收支。工傷保險費的繳納是在保證社會保險公平的前提下，在各個就業(yè)群體之間，就工傷事故的保障建立起來的互助模式，實現(xiàn)所有勞動者在工傷保障層面的“共濟(jì)”[6]。這樣不僅能夠減輕勞動者的負(fù)擔(dān)，還可以改善用人單位為勞動者參保的積極性，更好地維護(hù)工人的權(quán)益。

3.5? 提高靈活就業(yè)人員的參保意識

工傷保險政策性強(qiáng)，特別是針對靈活就業(yè)人員本身的特點，在推行靈活就業(yè)人員參加工傷保險時，必須加大宣傳力度，提高他們的參保意識與維權(quán)意識。該類群體人數(shù)較多、情況復(fù)雜，需要其自身自覺地為自己做好充分的保障。強(qiáng)化工傷參保的宣傳工作，一方面，可以在社區(qū)進(jìn)行政策宣傳。通過其熟悉的社區(qū)能更有效地把政策介紹給每個人。另一方面，在政策宣傳的內(nèi)容上一定要實事求是。讓靈活就業(yè)人員知道如何參保，參保后對其益處是什么，使靈活就業(yè)人員認(rèn)識到參加工傷保險的重要性。

[參考文獻(xiàn)]

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