馬光艷 李筱童

1．青島港國際物流有限公司 山東青島 266500 2．以星綜合航運（中國）有限公司 山東青島 266000

在很多法律專家看來，海商法的地位較低，僅僅是民商法中最不起眼的法律之一，但是有部分民商法專家已經(jīng)強烈建議相關(guān)部門高度重視海商法，但是要想提升海商法的法律地位，人們需要全方面地對海商法進行解讀，要想對海商法進行深度解讀，便需要從民商法與海商法之間的關(guān)系入手。本文研究與分析多重法律規(guī)制下記名提單貨物控制權(quán)的沖突與協(xié)調(diào)情況，以期探索與嘗試對海商法治要素新概括進行提煉。

1 記名提單法律要素的特性

我國海商法中的第71條規(guī)定：“提單，是指用以證明海上貨物運輸合同和貨物已經(jīng)由承運人接收或者裝船，以及承運人保證據(jù)以交付貨物的單證?！蓖瑫r在海商法中的第79條規(guī)定了提單的轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定。我國司法實踐確認記名提單，其判斷依據(jù)為特定的公司或個人是否在提單正面的收貨人欄中載明[1]。

1.1 不可轉(zhuǎn)讓性

我國海商法第79條規(guī)定：“記名提單，不可轉(zhuǎn)讓?！庇浢釂蔚牟豢赊D(zhuǎn)讓性也是其與不記名提單、指示提單等的根本區(qū)別。轉(zhuǎn)讓是指一方將自己的權(quán)力、財產(chǎn)以及義務(wù)向另一方過渡的法律行為。在民商法中海商法是一類特別法，如果只有民商法中沒有具體規(guī)定，其才有自體性的法律規(guī)范。

1.2 提貨憑證性

英國航運貿(mào)易實踐是產(chǎn)生提單法律制度的根源，其英文表示為：“bill of lading as document of title”其中“title”存在了較大的爭議，長期以來，人們將其翻譯為物權(quán)憑證，因此在法律界很多專家開始對物權(quán)憑證產(chǎn)生爭議。

不可否認，在跟單結(jié)算、商業(yè)貿(mào)易以及資金高效流轉(zhuǎn)等方面記名提單發(fā)揮了較為重要的作用，相當(dāng)于只要對記名提單進行了控制，便可以對貨物進行了控制。但是本人認為將此類物權(quán)憑證的觀點剖棄，可以從海上貨物運輸視角來對在運輸海域中的記名提單的債權(quán)性或者權(quán)性進行全面解讀。

2 在民商法中貨物控制權(quán)的形成與展開

縱觀世界立法，很少有一個國家對貨物控制權(quán)進行了有效規(guī)定，但是大多數(shù)海商法規(guī)定了貨物運輸控制權(quán)，究其原因可能與古老的中途停運權(quán)有關(guān)[2]。

2.1 我國商法下的貨物控制權(quán)

中途停運權(quán)是一類習(xí)慣法，是依據(jù)商人之間的交易習(xí)慣約定俗稱的法律，其被法律所承認，然而當(dāng)我們把視角投放至海上，將提單與貨物控制權(quán)相結(jié)合時，能夠在應(yīng)用商人習(xí)慣法還值得商榷。

2.2 我國海商法與合同法中的貨物控制權(quán)

有些專家認為，托運人具有任意解除權(quán)，但是也有專家認為，當(dāng)貨物已經(jīng)開航，托運人無特殊情況不得對合同進行單方解除。

2.2.1 一個倍受合同法影響的概念

我國《無單放貨司法解釋》中第9條在第308條貨物控制權(quán)的基礎(chǔ)上，在記名提單上直接運用了貨物控制權(quán)，此類規(guī)定引發(fā)了法律學(xué)者與專家的爭議，成為了海商法專家關(guān)注的焦點[3]。

2.2.2 對合同法簡單運用可能存在的司法風(fēng)險

其一，托運人為權(quán)力主體，且并不涉及提單存在的情況是合同法第308條的適用前提，其二，單一的貨物買賣法律關(guān)系是《無單放貨司法解釋》第9條的立法背景。兩種不同類型的法律關(guān)系往往會出現(xiàn)并存的情況，其三，如果已經(jīng)向記名收貨人合法轉(zhuǎn)讓，記名提單托運人能夠僅靠貨物交付給收貨人之前的這一條件來對貨物的控制權(quán)進行行使？

2.2.3 合同法的基本原理的適用困境

一般按照合同法的釋法原則，變更合同往往是由雙方當(dāng)事人之間的合意來決定，除非法律對于合同一方變更的權(quán)利直接賦予。海上貨物運輸合同也是屬于運輸合同中的一種，完全符合合同法的相關(guān)原則。海上貨物運輸合同是由托運人以及承運人建立的運輸合同關(guān)系，一旦簽發(fā)提單，便需要受到提單的約束，承運人也有了對于提單持有人具有交貨的責(zé)任與義務(wù)[4]。

3 完善海商法建設(shè)

中國在國際航運法律領(lǐng)域一直具有較高的話語權(quán)。在完善海商法建設(shè)的過程中，中國作為一個具有擔(dān)當(dāng)以及責(zé)任的大國必須要對本國的營商環(huán)境進行營造，對法制化建設(shè)進行完善，健全海洋法律，為建設(shè)國際海事司法中心提供話語權(quán)。

在完善海商法建設(shè)的過程中需要加強以下幾個方面的建設(shè)，①記名提單貨物控制權(quán)沖突的指導(dǎo)思想進行化解。②再認識對合同法第308條。③再認識對《無單放貨司法解釋》第9條。④再認識對《鹿特丹規(guī)則》第51條。

4 結(jié)語

本文研究與分析多重法律規(guī)制下記名提單貨物控制權(quán)的沖突與協(xié)調(diào)情況，從記名提單法律要素的特性、在民商法中貨物控制權(quán)的形成與展開以及完善海商法建設(shè)等方面來進行敘述，但是本人看待問題具有一定的局限性，還望相關(guān)學(xué)者進行批評。