任苗苗

(西北政法大學(xué) 行政法學(xué)院，陜西 西安 710063)

女性主義法學(xué)的發(fā)源地與研究重鎮(zhèn)是以美國為代表的西方國家。其他國家的女性主義法學(xué)研究大體是在美國女性主義法學(xué)研究的框架下展開的，中國的研究狀況亦是如此，具體表現(xiàn)為研究方式局限于對(duì)女性主義法學(xué)的介紹與翻譯，全面接受女性主義法學(xué)的議題、視角和理論分歧[1]103。當(dāng)然，這對(duì)尚處于初始階段的中國女性主義法學(xué)研究是有一定合理性的，因?yàn)榘l(fā)源于美國的女性主義法學(xué)對(duì)某些女性議題具有較強(qiáng)的普適性和解釋力。然而，不能不正視的是，我們未能系統(tǒng)地提煉出中國女性的特殊問題，并針對(duì)這些問題創(chuàng)立相應(yīng)的理論以解決我國的實(shí)際問題。提煉問題、創(chuàng)新理論，是中國女性主義法學(xué)研究應(yīng)當(dāng)努力的方向。遵循這一宗旨，本文擬對(duì)此問題做出初步探索。

一、中國女性的現(xiàn)實(shí)處境

家族女性主義所分析的中國女性現(xiàn)實(shí)處境的核心范圍是女性生活的私人領(lǐng)域，即一個(gè)圍繞家族關(guān)系展開的領(lǐng)域。西方女性主義法學(xué)分析女性處境的重要場(chǎng)域是女性的核心家庭。真正意義上的核心家庭具有如下特征：第一，夫妻有獨(dú)立住房；第二，夫妻有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)；第三，夫妻有獨(dú)立精神，即夫妻軸成熟強(qiáng)大；第四，親子關(guān)系緊密。核心家庭之外的成員對(duì)親子關(guān)系、孩子撫養(yǎng)及教育無干涉之權(quán)利，亦無承擔(dān)之義務(wù)。

然而，當(dāng)我們將中國女性的現(xiàn)實(shí)處境與這些特征相對(duì)照時(shí)就會(huì)發(fā)現(xiàn)，以上特征實(shí)際上無法完整地解釋中國女性的現(xiàn)實(shí)處境，相當(dāng)多的中國家庭不具備上述任何特質(zhì)。

第一，就住房而言，雖然很多中國年輕人在結(jié)婚后即與父母分居，另有獨(dú)立的住房，但其與父母的住所往往只隔著“一碗湯”的距離。所謂“一碗湯”的距離，是坊間有關(guān)親代家庭與子代家庭最佳居住距離的形象表達(dá)，直意為親代家庭將煲好的湯送到子代家庭中時(shí)，湯仍然是溫?zé)?、可即飲的，即遠(yuǎn)不過一兩個(gè)城區(qū)，近不過一兩堵泥墻。

第二，就獨(dú)立財(cái)產(chǎn)而言，按費(fèi)孝通的觀點(diǎn)，中國人的代際關(guān)系是反哺模式，即親代撫養(yǎng)子代，子代贍養(yǎng)親代[2]27。在當(dāng)代中國，因?yàn)榉N種原因，親代對(duì)子代的撫養(yǎng)投入遠(yuǎn)大于子代對(duì)親代的贍養(yǎng)投入。20世紀(jì)末開始，中國媒體將這一現(xiàn)象稱為“啃老”，學(xué)理上稱為“失衡性支持”。有意思的是，這種失衡性的支持并沒有引起親子兩代的矛盾。有學(xué)者借父母為獨(dú)生子女購買婚房之事例，提出了一種“協(xié)商式的親密關(guān)系”的解釋[3]。他們首先否定了所謂父母被“啃老”的判斷，認(rèn)為父母在幫助子女方面均表現(xiàn)出高度的積極自愿；同時(shí)，他們希望通過這種幫助獲得子女的回饋——建立起一種“協(xié)商式的親密關(guān)系”。所謂“協(xié)商”，是指父母子女共同就某些家庭事務(wù)做出決策，尤其是子輩邀請(qǐng)親輩介入?yún)f(xié)商，這種介入對(duì)親輩而言具有重要的象征意義：他們沒有因?yàn)樗ダ隙兊脙r(jià)值全無，他們的觀點(diǎn)也沒有被忽視。所謂“親密”，在感情上是指不疏離，有頻繁的交流；在空間上，親代期望能與子代比鄰而居，或是住在“一碗湯”的距離內(nèi)；在經(jīng)濟(jì)上則希望得到回饋。對(duì)缺乏養(yǎng)老保障的老人而言，子女的經(jīng)濟(jì)回饋可以增加其養(yǎng)老保障；對(duì)經(jīng)濟(jì)條件好的父母而言，子女的經(jīng)濟(jì)回饋則具有精神意義。這一調(diào)查結(jié)論與很多人的生活體驗(yàn)相互印證：“難以自立，被迫‘啃’老的子女多是倚靠父母生活，看似吃父母，住父母，但也成全了老人的一些需求，即使現(xiàn)在的子女再難做到傳統(tǒng)孝道中對(duì)父母畢恭畢敬，有求必應(yīng)的地步，但照料老人的生活是會(huì)承擔(dān)的。同時(shí)，兒孫在側(cè)，有了歡聲笑語，也多了一些內(nèi)心的踏實(shí)和居家的溫馨?！盵4]157

第三，就夫妻軸而言，通過上述失衡性支持與協(xié)商式的親密關(guān)系的闡述，不難看出，親子關(guān)系是滲透到夫妻關(guān)系中的。即使在當(dāng)代中國，夫妻軸仍然不成熟。親子關(guān)系經(jīng)常優(yōu)越于夫妻關(guān)系，母親與已婚兒子的關(guān)系，又往往成為最具優(yōu)越性的一種關(guān)系。

第四，就親子關(guān)系而言，中國的很多年輕父母都依賴自己的父母來幫忙撫養(yǎng)孩子，對(duì)孩子的事務(wù)也缺乏獨(dú)立的決策力，祖父母/外祖父母對(duì)孫子女/外孫子女的事務(wù)具有重要的決策權(quán)。

因此，當(dāng)代中國的家庭結(jié)構(gòu)形態(tài)與西方的核心家庭有著本質(zhì)的區(qū)別，中國女性主義法學(xué)研究并不是在核心家庭范疇內(nèi)展開的，而這種家庭本質(zhì)上非核心化的重要標(biāo)志即祖輩育孫。根據(jù)國家衛(wèi)健委的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，我國3歲以下嬰幼兒入托率不足4%，有超過80%的嬰幼兒由祖輩參與看護(hù)與照料(1)參見國家衛(wèi)生健康委員會(huì)《促進(jìn)3歲以下嬰幼兒照護(hù)服務(wù)發(fā)展有關(guān)情況——國務(wù)院新聞辦公室2019年5月10日國務(wù)院政策例行吹風(fēng)會(huì)材料》，2019年5月10日，https://www.sywsnet.com/xfjianshe/770.html，2019年8月28日。。照料模式則因城鄉(xiāng)而有所差別，在城市主要為父母與(外)祖父母協(xié)同照管幼兒；而在鄉(xiāng)村，某個(gè)時(shí)期(孩子入學(xué)后)則完全由(外)祖父母照管[5]124-126。

中國祖輩育孫的現(xiàn)象與國家的制度安排及獨(dú)生子女政策緊密相關(guān)，但最核心的原因仍是中國人的家族觀念，如一些學(xué)者所言：從文化觀念而言，中國傳統(tǒng)的家族主義倫理是一種維護(hù)和促進(jìn)以家族為基本單位的社會(huì)穩(wěn)定的價(jià)值體系，因血緣關(guān)系聯(lián)結(jié)起來的親屬之間具有一種特殊的、自然的親密關(guān)系，彼此承擔(dān)無條件的、無限的相互照顧和扶持的責(zé)任與義務(wù)[6]。祖輩育孫的現(xiàn)象說明，中國的家族成員尤其是直系親屬成員之間的關(guān)系至少在三代之內(nèi)都是緊密的。

除上述情況外，在其他方面，家族對(duì)女性的侵犯性活動(dòng)也非常普遍。

第一，針對(duì)女性的暴力。在中國，對(duì)女性施予身體、精神、語言等各方面暴力的主體并不限于伴侶，血親或姻親長輩對(duì)成年女性施加暴力，尤其是語言暴力的情況，仍然十分普遍。在部分偏遠(yuǎn)、落后地區(qū)，殘酷的身體迫害也并不是沒有。

第二，女性與結(jié)婚(權(quán))。中國當(dāng)前最突出的問題是“被逼婚”，無論在城市還是農(nóng)村，青年到了適婚年齡而未能結(jié)婚的，有相當(dāng)大比例的人被父母逼婚，其中女性被逼婚的比例高于男性[7]110。

第三，女性與生育。計(jì)劃生育政策下，女性的生育決定權(quán)屬于國家；全面二孩政策放開后，女性的生育決定權(quán)屬于家族。無論生育權(quán)由哪個(gè)主體控制，中國女性的生育權(quán)都不僅是與伴侶的博弈，更是與整個(gè)家族的博弈。

第四，女性與職業(yè)。中國有相當(dāng)大數(shù)量的女性在選擇職業(yè)時(shí)是不能自主的，她們必須考慮家族成員的意見，在女性是獨(dú)生女的情況下，還有可能承擔(dān)承繼家業(yè)、光宗耀祖的重負(fù)。中國有大量女性的職業(yè)選擇受到家族的干預(yù)，雖然沒有這方面的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，但在中國，這是一個(gè)廣為人知的事實(shí)。

第五，女性與教育。其中至少存在兩個(gè)問題：女性為了家庭其他男性成員被迫放棄受教育的機(jī)會(huì)或繼續(xù)深造的機(jī)會(huì)；女性在教育路徑的選擇上存在自主權(quán)不充分的問題。比如，在填報(bào)高考志愿時(shí)(按照正常學(xué)齡，這時(shí)的女性大都已滿十八周歲，即已經(jīng)成年)，相當(dāng)大數(shù)量的家長對(duì)專業(yè)有決定權(quán)，罔顧女性本身的意愿與志向。同樣的，在中國有大量女性受家族干預(yù)而不得不選擇自己厭惡、不喜歡或是不甚喜歡的專業(yè)，雖然沒有統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，但這同樣也是一個(gè)廣為人知的事實(shí)。

綜上所述，中國女性主義法學(xué)的研究并非核心家庭范疇內(nèi)的，而是家族化范疇內(nèi)的。家族化范疇包括中國家族成員和圍繞家族而展開的主要社會(huì)關(guān)系及其影響，以及這種關(guān)系中所存在的壓迫與支持。

二、家族化的理論支持

對(duì)當(dāng)代中國女性與家族緊密相關(guān)的現(xiàn)象進(jìn)行解釋，可借助眾多的家族化理論。對(duì)本文而言，鑒于美國女性義法學(xué)的顯著地位，在創(chuàng)建中國的理論時(shí)需要有中美比較的視角。許烺光的家庭結(jié)構(gòu)理論是一種大規(guī)模的文明比較的理論，他對(duì)中美家庭所做的細(xì)致對(duì)比，為理解中國女性與美國女性在家族中的境況奠定了良好基礎(chǔ)[8]。但是，他的分析具有明顯的男性中心意識(shí)，不足以完全揭示女性在家族中的處境與地位，而李霞的女性親屬關(guān)系理論[9]則便于觀察以女性為“己身”的視角下的親屬關(guān)系結(jié)構(gòu)。

(一)家庭結(jié)構(gòu)理論與婚姻關(guān)系理論

許烺光在其《徹底個(gè)人主義的省思》一書中提出了“親屬之匙”的概念與人類的社會(huì)中心模型，也叫人類的社會(huì)心理均衡圖[8]244。根據(jù)其描述，人類的社會(huì)心理均衡圖由外至內(nèi)共分為8層：第0層為外在世界層，包含與個(gè)人無關(guān)的他人、神祇、意志等，它們雖然存在于這個(gè)世界，但與自己的文化和社會(huì)無關(guān)。第1層為較廣的社會(huì)與文化，包括存在于自己的文化之中但與個(gè)人無關(guān)的人、事，譬如對(duì)美國白人而言，印地安人即是這樣的存在。第2層為運(yùn)作中的社會(huì)與文化，這一層里的人、事與己身有關(guān)，彼此有可用價(jià)值，但是，己身與這類人、事不存在強(qiáng)烈感情或是無感情，譬如老板與員工。第3層為親近的社會(huì)與文化，其特征是“我們用情感紐帶來聯(lián)結(jié)所有相關(guān)的人、物與(行為)內(nèi)涵。我們對(duì)他們有強(qiáng)烈的感覺。一旦喪失了、遠(yuǎn)離了、或破壞了他們，我們?cè)谇楦猩媳銜?huì)存在困擾”[8]245，包含人、信念、神以及其他構(gòu)成一個(gè)人“親密的社會(huì)與文化”世界的所有事物，譬如摯愛的戀人、珍愛的項(xiàng)鏈等。第4層為可表現(xiàn)的意識(shí),意指比較容易溝通又容易讓他人了解和對(duì)應(yīng)的感情表現(xiàn)或行為表現(xiàn)。感情表現(xiàn)如愛與悲傷，行為表現(xiàn)如用特定的肢體動(dòng)作表達(dá)某種態(tài)度。第5層為未表達(dá)的意識(shí)，指因?yàn)楦鞣N原因隱藏起來，不愿向外表達(dá)或難以對(duì)外表達(dá)的意識(shí)。第6層為前意識(shí)。第7層為無意識(shí)。后兩種意識(shí)最為核心，出自西格蒙德·弗洛伊德的理論。

那么，這對(duì)于認(rèn)識(shí)中美兩國家庭及親屬關(guān)系有何用處？許烺光認(rèn)為，中國人與原生家庭的親密關(guān)系貫穿一生，家庭成員始終處于中國人社會(huì)心理均衡圖的第三層，而以美國人為代表的西方人與原生家庭的親密關(guān)系會(huì)逐漸終止于成年，“雖然父母、兄弟姐妹與親戚，在西方社會(huì)也是一開始就占有一個(gè)人的第三層，但西方人最終會(huì)將他們逐出第三層”[8]249。

在中美婚姻的差異方面，許烺光的觀點(diǎn)是，對(duì)于中國人而言，在子代結(jié)婚后，父子軸仍然是子代婚姻中的主軸，即父子關(guān)系仍然是最具有優(yōu)勢(shì)地位的關(guān)系，“對(duì)于中國人來說，男性與雙親之間的關(guān)系是持久的、長期的，這一關(guān)系的核心性和重要性可使其它一切私人關(guān)系都相形見絀，處于次要地位”。在這種體系中，“雙親可能比兒子本身對(duì)于未來媳婦的意見更多……在此體系中，即使是已婚的伴侶也可能盡量疏遠(yuǎn)，因?yàn)樗麄兂?duì)于父母親的責(zé)任和義務(wù)，擺在對(duì)彼此的責(zé)任義務(wù)之前。習(xí)俗上會(huì)強(qiáng)烈反對(duì)配偶間公開親熱的表現(xiàn)，代之而起的是他們要展現(xiàn)出侍奉長者(尤其是男方)的熱心。在婆媳不合的情況下，丈夫必須站在母親這邊來反對(duì)妻子，尤其是在公開場(chǎng)合中?！盵8]280在美國社會(huì)中，情況則完全不同，在那里，夫妻軸是主軸，即夫妻關(guān)系是最具有優(yōu)勢(shì)地位的關(guān)系，“我們預(yù)期父子關(guān)系將是暫時(shí)性的關(guān)系。在年輕人結(jié)婚以后，父子關(guān)系很可能傾向于結(jié)束或者近乎結(jié)束。之后父母對(duì)子女不再有那么強(qiáng)的權(quán)威。夫妻間的聚合比所有其他關(guān)系優(yōu)先，配偶的選擇最少在理論上完全由即將結(jié)婚的年輕人自己掌控。不僅父親或母親沒有權(quán)力為子女提出離婚，若兒子不顧妻子的抗議，和父母有任何過度的親密舉動(dòng)，都可以引發(fā)嚴(yán)重的婚姻失和”[8]295。

(二)女性親屬關(guān)系理論：婆家與娘家

許烺光是站在父系這一脈上討論婚姻與家庭的，在他的著作中，我們看不到女人的形象；雖然有時(shí)候會(huì)隱約出現(xiàn)母親的形象，但她們的樣子是那樣呆板、缺乏生氣，以至于“母親”只會(huì)在“雙親”“母子”這樣的詞組中被概括提及。在他所列舉和討論的親屬關(guān)系中，也只有父子、母子關(guān)系，而沒有父女、母女關(guān)系；只有兄弟關(guān)系，而沒有姐妹關(guān)系；對(duì)姻親關(guān)系提及的也非常少，兒媳的形象被兒子遮蔽，而女兒與原生家庭的關(guān)系則被完全忽略。筆者并不愿給上述立場(chǎng)貼上男性沙文主義的標(biāo)簽，而更愿意將其界定為不自覺的男性中心意識(shí)。

而李霞的《娘家與婆家：華北農(nóng)村婦女的生活空間和后臺(tái)權(quán)力》則是帶有女性視角的文化人類學(xué)研究[9]，該研究成果為筆者研究女性在家族中的處境奠定了重要基礎(chǔ)。該研究的基本范疇包括如下三個(gè)方面：第一，建立婆家—娘家結(jié)構(gòu)?！捌偶摇薄澳锛摇北臼且粚?duì)民間俗稱，但李霞將其上升為學(xué)術(shù)研究的基本術(shù)語，并借此揭示出女性親屬關(guān)系的基本結(jié)構(gòu)?！罢纭锛摇?、‘婆家’這兩個(gè)名稱本身所顯示的，這兩類家庭的核心人物都是作為女性長輩的‘娘’和‘婆婆’”[9]175，在這一分析范疇下，婆媳關(guān)系、姑嫂關(guān)系、母女關(guān)系、妯娌關(guān)系等女性親屬關(guān)系得到凸顯，與人們對(duì)日常生活的觀察和體會(huì)強(qiáng)烈呼應(yīng)。第二，批判制度視角與男性視角。所謂制度視角，是指“從父系制這一基本制度，即從父系繼嗣關(guān)系和父權(quán)等級(jí)結(jié)構(gòu)的制度性層面來理解中國的親屬關(guān)系”[9]12。在這一制度視角下，漢人親屬關(guān)系制度的完整內(nèi)容包括：父系血統(tǒng)承嗣、婚后從夫居(2)李霞在此處采用的是“從父居”這一表述，但后述部分及大多數(shù)學(xué)者都采用“從夫居”這一表述。的居制、父權(quán)制構(gòu)成的組織框架，再加上以儒家親屬倫理為代表的意識(shí)形態(tài)[9]12。所謂男性視角的基本含義應(yīng)為“無論是對(duì)漢人親屬稱謂體系的研究，還是對(duì)宗族組織這種父系嗣群或?qū)ψ谟H關(guān)系的研究，甚至包括不少姻親關(guān)系研究……設(shè)定的‘己身’是已婚男性……主要關(guān)注父系方面的親屬組織和已婚男性的親屬關(guān)系”[9]3。第三，采用實(shí)踐視角與女性主義視角。所謂實(shí)踐視角，是指人類學(xué)研究中注重人的能力性與實(shí)踐活動(dòng)的視角。李霞將該書所論述的女性親屬關(guān)系實(shí)踐的核心概括為“在娘家—婆家關(guān)系網(wǎng)絡(luò)中構(gòu)建和經(jīng)營自己的生活家庭”[9]20。這里具有三個(gè)方面的含義：(1)女性是行動(dòng)的主體，是親屬關(guān)系的積極構(gòu)建者和經(jīng)營者；(2)生活家庭是女性親屬實(shí)踐的落腳點(diǎn)；(3)女性的親屬關(guān)系實(shí)踐是在娘家—婆家這個(gè)結(jié)構(gòu)性框架中進(jìn)行的，其所建立的生活家庭嵌于這一框架中[9]20。所謂女性主義視角，李霞將其稱為“性別視角”，主要是指將女性設(shè)為“己身”，注重對(duì)女性親屬關(guān)系(如婆家與娘家)的考察。

(三)兩種家庭景象、兩種親屬網(wǎng)絡(luò)的比較

在制度視角與男性視角下，我們看到的是制度家庭的景象，這種圖景下的親屬關(guān)系網(wǎng)絡(luò)呈樹狀，以父系關(guān)系為主干。而在實(shí)踐視角與女性視角下，我們看到的則是“生活家庭”，生活家庭是一種生活空間，家庭成員的情感、策略、行為形成家庭的權(quán)力關(guān)系及社會(huì)網(wǎng)絡(luò)。生活家庭與制度家庭的區(qū)別是：(1)生活家庭是一個(gè)生活單位，日常的家庭生活實(shí)踐構(gòu)成其主要內(nèi)容，包括家庭事務(wù)、成員關(guān)系、成員需求。(2)在生活家庭中，夫妻關(guān)系、親子關(guān)系受重視，以情感為基礎(chǔ)。(3)生活家庭相對(duì)獨(dú)立。女性正是以生活家庭為中心，構(gòu)建出一個(gè)雙頭型的親屬關(guān)系網(wǎng)絡(luò)：中間是自己的生活家庭，兩頭分別是娘家和婆家。

李霞借用被調(diào)查對(duì)象——張村(3)據(jù)作者介紹，該村在行政建制上屬于山東省濟(jì)寧市嘉祥縣瞳里鎮(zhèn)。女人一生的角色印證了上述結(jié)論。縱觀女性的一生，婆家與娘家對(duì)她的生活空間都有著不可忽視的影響力，她的親屬體系與親屬的疏近程度并不完全受制于父系制下的親屬等級(jí)規(guī)范。

除婆家、娘家之外，該研究的另一個(gè)關(guān)鍵詞是“后臺(tái)權(quán)力”。父系制框架下的制度性權(quán)力是“前臺(tái)權(quán)力”，而實(shí)踐中的權(quán)力則是“后臺(tái)權(quán)力”，其基本內(nèi)容是：“在一個(gè)被界定為父系父權(quán)的親屬制度下，女性在家庭生活和親屬關(guān)系互動(dòng)中發(fā)揮著核心的影響力。”[9]226從屬性上講，這種權(quán)力是一種情感權(quán)力，長期的情感依賴、情感給予和情感交流是她們獲得權(quán)力的基本方式，而表達(dá)情感的重要方式除了語言，還有行為。在家庭生活中，這種行為的主要形式是以衣食為核心的家務(wù)勞動(dòng)，“俺娘做的糕”“俺娘套的襖”都是沉淀在心中的感情象征。情感在主流的親屬研究、家庭研究中一直是被忽視的，但正如費(fèi)孝通先生所說，“中國家庭間的感情的結(jié)構(gòu)是一個(gè)被忽略而極重要的研究對(duì)象，從這里我們可以解釋很多中國文化中的特征”[10]159。

最后，李霞認(rèn)為，“(隨著)父系制所代表的代際等級(jí)、性別等級(jí)、家庭觀念等‘前臺(tái)’制度的逐漸衰落，以往處于后臺(tái)的生活空間(以生活家庭和娘家關(guān)系為代表)開始走向生活的前臺(tái)”[9]230。

上述兩種理論清楚地印證了現(xiàn)實(shí)觀察：中國女性終其一生深處于三種家庭——自己的核心家庭、娘家、婆家——所構(gòu)成的家族關(guān)系中。中國女性既在這種關(guān)系的支持中，也在這種關(guān)系的壓迫中：一般而言，成年前，她們處于家長的絕對(duì)權(quán)威下，缺乏來自國家和社會(huì)的保護(hù)，缺乏隱私權(quán)、自主權(quán)；成年后，她們面對(duì)許多重大問題(如學(xué)業(yè)、職業(yè)與婚姻的問題)時(shí)，都要主動(dòng)考慮或是被動(dòng)接受家族成員的意見和干預(yù)。與此同時(shí)，她們也易于獲得來自雙方家族的支持，無論是在經(jīng)濟(jì)上、感情上還是精力上?？傮w而言，現(xiàn)代中國女性的行事精神一方面受西方文化的影響，是個(gè)人主義的，追求個(gè)人的權(quán)利與自由；另一方面則受根深蒂固的家族主義的影響，需要顧全家族成員的利益、團(tuán)結(jié)、意見與感受。

三、家族女性主義法學(xué)的建構(gòu)

厘清現(xiàn)實(shí)的中國女性形象是創(chuàng)立新的女性主義法學(xué)的出發(fā)點(diǎn)，家族化的解釋模式為新的女性主義法學(xué)提供了理論支持，接下來的問題是如何建構(gòu)與現(xiàn)實(shí)和理論相適應(yīng)的女性主義法學(xué)。

(一)家族女性主義法學(xué)的概念和核心主張

本文涉及三個(gè)核心概念：美國女性、中國女性、家族。在此，有必要先做一個(gè)說明，即所有以群體為對(duì)比對(duì)象的研究都不可避免地存在抹殺特殊性與例外情況的問題，因此，它是不夠完全和復(fù)雜的。但是，這種研究又具有必要性，因?yàn)樗軌蚪沂尽捌骄恕钡牡湫蜖顩r。筆者的研究也具有同樣的特性。在行文中，所謂的美國女性更多是指生活于美國的白人異性戀女性以及被白人文化同化的其他各種族、各原國籍女性，沒有過多關(guān)注不同種族、不同原國籍女性的特殊性。所謂的中國女性，更多是指生活于中國的漢族異性戀女性以及被漢文化同化的少數(shù)民族女性，沒有過多關(guān)注少數(shù)民族或少數(shù)族群女性的特殊性，如云南省部分存留母系氏族文化的地區(qū)的女性。

什么是家族呢？許烺光并沒有對(duì)家庭、家族或宗族進(jìn)行非常明晰的界定，他在《宗族·種姓·俱樂部》一書中只對(duì)宗族進(jìn)行了界定：“宗族與基于婚姻原理組織起來的家庭不同。宗族主要來自單系大家庭的擴(kuò)張，以血緣原理為基礎(chǔ)?！盵11]64許多學(xué)者都注意到，“家”在中國是一個(gè)含義具有很大伸縮性的詞，既可以指夫妻及未婚子女組成的核心家庭，也可以指由父母和各自結(jié)婚分家的兒子們所組成的大家庭，甚至還可以包括叔伯子侄等的家庭。費(fèi)孝通在《江村經(jīng)濟(jì)：中國農(nóng)民的生活》一書中說：“家庭這個(gè)詞，人類學(xué)家普遍使用時(shí)，是指一個(gè)包括父母及未成年子女的生育單位。中國人所說的家，基本上也是一個(gè)家庭，但是，它包括的子女有時(shí)甚至是成年或已婚的子女。有時(shí)還包括一些遠(yuǎn)房的父系親屬?！盵2]21無論如何，一般中國家族研究所界定的家庭范圍肯定是以男性為中心，以父系親屬為半徑的，而通過上述對(duì)李霞著作的敘述，我們可以確定，其中的家族一定是自家、娘家與婆家的組合。

但是，因?yàn)槟锛壹彝コ蓡T與婆家家庭成員均可擴(kuò)大至整個(gè)村莊或整個(gè)同姓，所以，必須要對(duì)娘家與婆家的成員進(jìn)行限定，限于一等親、二等親(4)一等親指父母、子女，二等親包括祖父母、外祖父母、兄弟姊妹、孫子女、外孫子女。，及一等親、二等親的配偶及子女，并根據(jù)情形需要再行限縮。使用“家族”而不是“家庭”一詞，則是因?yàn)槊绹怂^的“家庭”由父母及未成年子女構(gòu)成，結(jié)構(gòu)及角色簡(jiǎn)單；而中國的“家庭”則不同，結(jié)構(gòu)、角色復(fù)雜，代際層次多，采用“家庭”一詞可能會(huì)給人造成美式核心家庭的印象?！凹易濉币辉~則易于使人聯(lián)想到成員多樣化的狀態(tài)及原生家庭、新建家庭的聯(lián)合(中美女性處境比較參見表1)。

表1 中美女性處境比較

另外，需要說明，中國古代社會(huì)及法律的家族本位主義已是學(xué)界共識(shí)。中國古代社會(huì)家國不分，家是國的縮影，國是家的放大。社會(huì)的基本單元是家庭，男性長者為家長，家長是整個(gè)家庭的法律責(zé)任承擔(dān)者，族長是族內(nèi)糾紛的處斷者。親屬間的殺傷、盜竊和奸非的犯罪與懲罰，在法律上完全不同于常人間的。同時(shí)，法律規(guī)定親屬間的容隱是家庭成員間的權(quán)利和義務(wù)。于女性而言，古代法律和家法族規(guī)中的“三從四德”、守節(jié)義務(wù)、“七出”的離婚規(guī)定、一夫一妻多妾的婚姻制、裹足、童養(yǎng)媳、殉葬等，使女性處于家族和男性的雙重壓迫之下。同時(shí)，我們也會(huì)在其中發(fā)現(xiàn)某些對(duì)女性減輕處罰或?qū)捤蓛?yōu)待的律令法典和司法實(shí)踐，與其說這是法律對(duì)女性這一弱勢(shì)群體的特殊保護(hù)，倒不如說是對(duì)女性的長期和可持續(xù)的利用。

這里提出家族女性主義法學(xué)并不是回歸家族本位主義，而是像美國的支配女性主義法學(xué)一樣，將“家族女性主義法學(xué)”作為一個(gè)描述性概念，而不是用以支持家族本位立場(chǎng)的規(guī)范性概念。家族女性主義法學(xué)所確認(rèn)的中國女性身份具有另一種復(fù)雜性，她們處在男性、社會(huì)制度和家族的三重關(guān)系中，后兩者服務(wù)于男性中心觀念。男性中心觀念有著廣泛的社會(huì)制度安排，往往更深地嵌在家族本位中，使男性中心觀念具有更強(qiáng)的支撐力。這三重關(guān)系中均存在對(duì)女性的干涉與支持，其中干涉又大于支持，兩種力量混雜一處。在中國，家族尤其是父母對(duì)子女的干涉，比丈夫?qū)ζ拮拥谋┝Γ锌赡鼙徽J(rèn)為具有天然合理性。而且，基于對(duì)“愛”及其邊界的認(rèn)識(shí)——父母對(duì)子女的一切行為均是基于愛且父母對(duì)子女的愛可延及子女終生及大部分事務(wù)，家族對(duì)女性的干預(yù)被人們普遍接納。另外，由于其他制度與條件的缺陷，比如保姆行業(yè)、社會(huì)養(yǎng)老尚不規(guī)范與成熟，家族支持表現(xiàn)出重要的作用。干涉往往借助家族發(fā)生，加強(qiáng)了女性與男性地位的不平等。因而，不破除家族本位思想，男性中心主義就難以被完全摧毀。家族女性主義在反對(duì)家族干涉的同時(shí)，又基于家族對(duì)女性的支持，表現(xiàn)出對(duì)個(gè)人本位及建立以個(gè)人本位為基礎(chǔ)的家族親密關(guān)系的追求。

家族女性主義法學(xué)的基本訴求是通過法律的介入，幫助女性解除來自家族的干涉，肯定家族對(duì)女性的支持，賦予支持者一定的權(quán)益與地位。家族女性主義法學(xué)的核心主張是，中國女性要擺脫男性中心論及其制度，首先要從受家族干涉的關(guān)系中解放出來，同時(shí)使受家族支持的關(guān)系正當(dāng)化和規(guī)范化。鑒于主要任務(wù)是通過擺脫受家族干涉的關(guān)系而實(shí)現(xiàn)男女平等，中國女性的若干重要權(quán)利需要在考慮上述家族性的情況下給予保護(hù)。

(二)家族女性主義視角下的中國女性議題

問女性問題(asking the women question)，是女性主義法學(xué)的一個(gè)基本研究方法。隨著現(xiàn)代美國女性主義法學(xué)的成熟、后現(xiàn)代美國女性主義法學(xué)的批判與反思，美國女性主義法學(xué)幾乎關(guān)照到了女性生活的各個(gè)方面。Cynthia Grant Bowman等的《女性主義法學(xué)：案例與資料》(第四版)歸納女性議題最為完整[12]，其中最重要、最基本的有如下六項(xiàng)：第一，針對(duì)女性的暴力，主要內(nèi)容為殺害、強(qiáng)奸、賣淫、家庭暴力及色情作品。第二，女性與生育，主要內(nèi)容為生育控制、流產(chǎn)、胎兒利益保護(hù)、代孕及輔助生殖技術(shù)、強(qiáng)制剖宮產(chǎn)。第三，女性與結(jié)婚(權(quán))，主要內(nèi)容為夫妻關(guān)系平等、家務(wù)分配、離婚對(duì)女性的不利影響及女同性戀者的結(jié)婚權(quán)。第四，女性與子女，主要關(guān)切職業(yè)女性因照顧子女而承擔(dān)兩份工作的困境以及公共輔助育兒機(jī)構(gòu)如何發(fā)展的問題。第五，女性與教育，包括女子學(xué)校是否應(yīng)招收男生的問題、仇恨言論的問題，當(dāng)然也包括老生常談的女性入學(xué)不平等的問題等。第六，女性與有償工作，關(guān)心的問題包括職場(chǎng)“玻璃天花板”、母親在工作場(chǎng)所如何哺乳、工作場(chǎng)所性騷擾、種族與性別交叉歧視、同種工作女性工資較男性低、性別刻板印象及職業(yè)儀表的問題。

以此為基準(zhǔn)，筆者發(fā)現(xiàn)，中國的女性議題可分為三種情況：

第一，與美國女性完全一樣，可稱為“與美國女性議題雷同的中國女性議題”，它們是：殺害、強(qiáng)奸、色情作品；胎兒利益保護(hù)、代孕及輔助生殖技術(shù)；女性身份權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)；女性面臨的雙重工作，如何發(fā)展公共輔助育兒機(jī)構(gòu)；男女入學(xué)不平等；母親在工作場(chǎng)所如何哺乳、工作場(chǎng)所性騷擾、同種工作女性工資較低、性別刻板印象、要求女職員具備特定職業(yè)儀表。這些議題可因襲美國女性主義法學(xué)的理論與實(shí)踐進(jìn)行研究。

第二，有一些雖然有差異，但是可以用美國女性主義以及美國女性主義法學(xué)的分析工具進(jìn)行解釋，稱為“與美國女性議題有差別的中國女性議題”，國內(nèi)目前的分析范式基本屬于這種。譬如有關(guān)賣淫的議題，中國的關(guān)切具有特殊性，女性主義的討論基本是二分法：賣淫是針對(duì)女性的暴力，應(yīng)該取締；賣淫是女性的自由選擇，應(yīng)該保護(hù)行業(yè)內(nèi)性工作者的合法權(quán)益。當(dāng)然也有騎墻論者。但是，我國政府從新中國成立之初即決定取締賣淫行業(yè)的原因，是基于一種道德認(rèn)識(shí)，即賣淫嫖娼活動(dòng)有害社會(huì)良好風(fēng)尚。所以，我們的關(guān)切在于，賣淫活動(dòng)及該行業(yè)的存在是否影響了社會(huì)風(fēng)尚。

在女性與生育的議題中，中國與美國至少在兩個(gè)方面存在焦點(diǎn)差異。首先，在流產(chǎn)方面，美國的主要爭(zhēng)議在于人是否有干預(yù)上帝的權(quán)利、胎兒是不是人、流產(chǎn)是不是謀殺；我們當(dāng)下的核心關(guān)切卻是低齡未婚人群的流產(chǎn)問題。其次，在剖宮產(chǎn)方面，美國的主要議題是醫(yī)生在什么情況下有強(qiáng)制實(shí)施剖宮產(chǎn)手術(shù)的權(quán)利，基于宗教上及醫(yī)學(xué)上的認(rèn)識(shí)，美國人非常忌諱剖宮產(chǎn)；而中國的議題卻大不相同，主要是剖宮產(chǎn)過分自由、普遍的議題。

在女同性戀者結(jié)婚權(quán)的議題上，中美兩國也存在一些論證重點(diǎn)上的差異。在對(duì)待同性戀者的議題上，中美在文化上具有相似性，都將同性戀視為不符合社會(huì)規(guī)范的人，但排斥程度有較大不同。在美國，這個(gè)議題主要是宗教認(rèn)識(shí)與人權(quán)認(rèn)識(shí)的矛盾，最不能容忍同性戀者結(jié)婚的主體是保守群體與宗教人士。在中國，自古以來，社會(huì)對(duì)同性戀的態(tài)度都沒有過分極端，更沒有法律制度專行對(duì)同性戀者的迫害。但在中國，最不能接受、最不能容忍同性戀者的主體是其家族成員，主要原因是這種個(gè)人的“特殊性”影響了或有可能影響到家族承繼與家庭人口繁衍。

在女性與教育的議題上，美國存在因種族和宗教而產(chǎn)生的仇恨言論，中國不存在種族議題，宗教議題亦甚少，但是，我們有一個(gè)類似于種族議題的議題，即城鄉(xiāng)差別、個(gè)別城市人歧視農(nóng)村人的議題。之所以說這兩者具有相似性，是因?yàn)樗麄兌家匀说某錾砗蜕矸轂槠缫曇罁?jù)。

第三，中國與美國不同的女性議題。在這些議題上，美國女性主義法學(xué)力不可逮，即“中國女性及女性問題的家族化”，這就是本文開篇所提出的，中國女性深受家族關(guān)系的束縛，中國女性的這種狀態(tài)來自兩種情緒的混合：受干涉的痛苦與受支持的感激。這種家族化現(xiàn)象反映在以下議題中：針對(duì)女性的暴力、女性與結(jié)婚(權(quán))、女性與生育、女性與子女照料、女性與職業(yè)、女性與教育。它們構(gòu)成了家族女性主義法學(xué)研究的主要領(lǐng)域或討論議題。

四、與既存女性主義法學(xué)流派的關(guān)系

女性主義法學(xué)流派眾多，最有影響力的流派有六支，分別是：自由女性主義法學(xué)、支配女性主義法學(xué)、文化女性主義法學(xué)、交叉女性主義法學(xué)、自治女性主義法學(xué)、后現(xiàn)代女性主義法學(xué)。

自由女性主義法學(xué)主張女性與男性的相似，甚至是同一，要求給予二性完全平等的待遇。他們否認(rèn)久已有之的一種觀點(diǎn)：性別差異是由生理決定的，因此是不可改變的。這一代的女性主義法學(xué)家力求廢除聲稱為保護(hù)女性而建立的男女有別的法律系統(tǒng)。

支配女性主義強(qiáng)調(diào)男性和女性在權(quán)力方面的不平等，并且詳述了男性主宰是如何實(shí)現(xiàn)的，其對(duì)包括自由女性主義在內(nèi)的自由主義進(jìn)行批判，聲稱求助于已經(jīng)確立起來的概念，如隱私、客觀性、個(gè)人權(quán)利，對(duì)提升女性權(quán)力沒有什么用處，還會(huì)使現(xiàn)狀合法化。這支更激進(jìn)的流派提倡對(duì)法律進(jìn)行更為根本的變革，以消除對(duì)整個(gè)女性階層的歧視。支配女性主義的一個(gè)基本議題是描述法律系統(tǒng)是如何致力于維護(hù)男性的支配地位的。

文化女性主義和支配女性主義一樣興起于19世紀(jì)80年代，同樣對(duì)自由女性主義提出了挑戰(zhàn)。該流派勝過其他流派的特點(diǎn)是，它既確認(rèn)又贊美女性之于男性的不同。它起始于明確表達(dá)女性解決問題、看待問題以及構(gòu)建身份的方式。文化女性主義者認(rèn)為，使女性“不同的聲音”在女性問題，如人際關(guān)系及照顧、哺育等方面產(chǎn)生積極價(jià)值，可以在法律中找到一個(gè)更好的表達(dá)方式。與自由女性主義者不強(qiáng)調(diào)女性相夫教子的角色相反，文化女性主義者尋求各種方式支持與女人相關(guān)的母性及其他傳統(tǒng)活動(dòng)。

19世紀(jì)90年代開始，女性主義法學(xué)家對(duì)女性的認(rèn)識(shí)進(jìn)一步復(fù)雜化。首先，研究者將注意力轉(zhuǎn)移至女性群體內(nèi)部的多樣化方面，提出鑒于女性群體身份的復(fù)雜性，需要制定一個(gè)不那么“宏偉”的目標(biāo)，即從不同女性群體的視角出發(fā)來考慮法律政策，用以代替一個(gè)聲稱能包羅萬象的女權(quán)主義策略。這就是所謂的交叉女性主義法學(xué)。

對(duì)性暴力的關(guān)注，尤其是20世紀(jì)80年代宰制女性主義者的言論，催生了人們多方面的不滿。人們認(rèn)為女性主義執(zhí)著于女性的受害者形象，未能充分解釋女性做出反抗、抉擇的能力以及促進(jìn)社會(huì)中性別所具有的文化意義的能力。一群“性積極”女性主義者嘗試尋求性的快感和女性的性自主，并努力擺脫將性描述為危險(xiǎn)行為的言論，從而形成了性積極女性主義法學(xué)。而另一部分女性主義者則超越了性關(guān)系，建構(gòu)了更多關(guān)于女性自主權(quán)和自我引導(dǎo)能力的一般性理論，以期闡釋第三世代的自主觀念。他們系統(tǒng)地提出了女性是如何在組織和意識(shí)形態(tài)的制約下被迫做出戰(zhàn)略選擇的理論,形成部分自治女性主義法學(xué)流派。性積極女性主義與部分自治女性主義被統(tǒng)稱為自治女性主義法學(xué)。

除批評(píng)自由女性主義和文化女性主義理論將非特權(quán)女性的聲音與視角排除在外且忽視了女性力量外，20世紀(jì)90年代初，第三代女權(quán)主義作家也開始就“不同”與“他性”建立更籠統(tǒng)的理論，并深化對(duì)普遍真理、客觀性與中立性的批判。盡管落后于其他領(lǐng)域的同行，法律作家仍然逐漸展開了大量的帶有一種更大學(xué)術(shù)趨勢(shì)特點(diǎn)的學(xué)術(shù)研究，這種趨勢(shì)被稱為后現(xiàn)代女性主義法學(xué)。

家族女性主義法學(xué)與上述女性主義法學(xué)流著一樣的“血液”，它與其他女性主義法學(xué)(狹義后現(xiàn)代女性主義法學(xué)除外)共同反對(duì)男性中心主義，遵循女性主義法學(xué)基本的研究方法(問女性問題、實(shí)踐推理、提高意識(shí))與立場(chǎng)(打破公私領(lǐng)域分立、個(gè)人主義立場(chǎng))，同時(shí)也吸取了部分既有流派的精神。具體而言，首先，自由女性主義追求經(jīng)濟(jì)上、政治上和受教育形式上的男女平等，而家族女性主義取其平等之理念，內(nèi)容主要體現(xiàn)在婚姻、子女、財(cái)產(chǎn)上。第二，家族女性主義與支配女性主義共同反對(duì)男性的支配，但其首先要反對(duì)家族男性長輩的支配。第三，家族女性主義與文化女性主義共享聯(lián)結(jié)和關(guān)懷的觀念。但需要說明的是，這種聯(lián)結(jié)與中國女性所處的聯(lián)結(jié)截然不同，它是一種平行關(guān)系的聯(lián)結(jié)，而不是家族關(guān)系那種縱向的、帶有遵從與被遵從性質(zhì)的聯(lián)結(jié)；關(guān)懷則是指家族內(nèi)部的，尤其是來自長輩，特別是娘家長輩的干涉式的愛護(hù)。第四，家族女性主義將交叉女性主義關(guān)于種族的要素適用于中國人。第五，家族女性主義贊成自治女性主義關(guān)于女性也是策略行動(dòng)者的主張，而與狹義的后現(xiàn)代女性主義沒有多少關(guān)聯(lián)。

家族女性主義法學(xué)與既往女性主義法學(xué)流派的區(qū)別在于其從外部框架上對(duì)中國女性所面對(duì)的特殊現(xiàn)實(shí)處境給予了充分的考量，通過對(duì)外部范疇的歷史研究、比較研究與總結(jié)評(píng)價(jià)來分析女性主義法學(xué)的內(nèi)部要素，從而更合理地界定中國女性主義法學(xué)的內(nèi)核。家族女性主義法學(xué)的獨(dú)特性在于，它對(duì)美國女性主義法學(xué)上的私人領(lǐng)域進(jìn)行了全面反思與替換(以表2為例)，將美國以夫妻關(guān)系為軸、親子關(guān)系為補(bǔ)充的核心家庭及家庭中的私生活替換為中國的家族及家族中的群體連帶生活，這是任何一支女性主義法學(xué)流派都未關(guān)注到的。在此意義上，家族女性主義法學(xué)是對(duì)既存女性主義法學(xué)的補(bǔ)充，豐富了女性主義法學(xué)的思想庫，而不是既存女性主義法學(xué)的中國版，也不是要替代既存女性主義法學(xué)。它的研究意義和現(xiàn)實(shí)價(jià)值也是超越國家范圍的。在儒家文化傳統(tǒng)國家中，家族女性主義法學(xué)具有溢出效應(yīng)。

表2 中美女性私人領(lǐng)域?qū)Ρ?/p>

五、家族女性主義法學(xué)的研究方法、立場(chǎng)和實(shí)現(xiàn)策略

(一)研究方法與立場(chǎng)

家族女性主義法學(xué)雖然異于女性主義法學(xué)中的任何一支，但其仍屬女性主義法學(xué)陣營，因?yàn)樵摾碚摿髋勺袷嘏灾髁x法學(xué)的基本研究方法與立場(chǎng)。

女性主義法學(xué)雖然也使用傳統(tǒng)的法學(xué)研究方法與社會(huì)學(xué)研究方法，但也有自己獨(dú)特的研究方法。Katharine T.Bartlett在《女性主義法律方法》一文中提到的三種方法[13]829-830在女性主義法學(xué)界享有較高的聲譽(yù)，它們分別是：

第一，問女性問題、問與女性相關(guān)的問題、問女性疑惑的問題、問女性不滿的問題。比如，當(dāng)工作責(zé)任與家庭責(zé)任沖突時(shí)，為什么女性被要求想辦法解決家庭問題，而不是要求工作單位改善條件。問的目的是發(fā)現(xiàn)實(shí)踐中存在的真正的女性困境，以揭露法律是如何悄無聲息地使女性及其感受與訴求隱形的，現(xiàn)代法律是如何使女性處于不利地位的，以及如何才能糾正上述弊端。

第二，女性主義實(shí)踐推論(feminist practical reasoning)。一些女性主義者認(rèn)為，女性與男性有不同的推論方式，男性更相信普遍原則、概括和演繹。而女性則不同，她們?cè)谶M(jìn)行推理時(shí)除了依靠男性使用的推論方法，還注重考慮其他復(fù)雜因素，比如目的、手段、政治和道義因素，從而得出更符合實(shí)際、更公正的結(jié)論。

第三，提高意識(shí)(consciousness raising)(5)“consciousness raising”在國內(nèi)一般被翻譯為“提高覺悟”，筆者認(rèn)為這種翻譯具有誤導(dǎo)性，因?yàn)椤坝X悟”一詞在中國當(dāng)前具有鮮明的政治化色彩，而此處的consciousness是指女性對(duì)自身問題的敏感性。。提高意識(shí)最早的方式是聚集在一起闡述、分享自己的經(jīng)歷，使女性認(rèn)識(shí)到任何個(gè)別女性的體驗(yàn)都是女性普遍的體驗(yàn)。這種體驗(yàn)不是輕微的，而是明顯的；不是個(gè)體問題，而是制度性問題；不是個(gè)人的，而是政治的。現(xiàn)在，這種聚集與分享的方式變得更加多樣，大眾媒體、行為藝術(shù)、游說、訴訟、寫作都可以成為分享、公開女性體驗(yàn)和提高意識(shí)的重要方式。

本文堅(jiān)持女性主義的兩個(gè)基本立場(chǎng)：一是堅(jiān)持打破公共領(lǐng)域與私人領(lǐng)域的二元結(jié)構(gòu)；二是堅(jiān)持貫徹個(gè)人主義價(jià)值取向。

有關(guān)打破公私二元結(jié)構(gòu)。在西方，從古希臘大哲學(xué)家柏拉圖、亞里士多德開始，世界就分為兩個(gè)領(lǐng)域：公共領(lǐng)域與私人領(lǐng)域。公共領(lǐng)域意味著政治、公共生活、社會(huì)文化和男人；私人領(lǐng)域意味著家庭、私人生活、自然和女人。這兩個(gè)領(lǐng)域相互隔離、相互獨(dú)立，不可溝通、不可流動(dòng)。到了近代，以John Locke和Thomas Hobbes為代表的哲學(xué)家們一方面聲稱所有成年人生而平等，均有權(quán)參與政治生活與政治決策；另一方面卻將妻子歸屬于毫無政治權(quán)利的私人領(lǐng)域。女性主義者對(duì)這一矛盾的解釋是，在John Locke和Thomas Hobbes等人論證政治權(quán)力起源時(shí)，他們的立場(chǎng)是反父權(quán)的，但在進(jìn)一步論證私人領(lǐng)域的權(quán)力時(shí)，又變成了父權(quán)主義者。其結(jié)果就是，女性名義上可以存在于公共領(lǐng)域并有政治表決權(quán)，實(shí)際上卻仍被局限于私人領(lǐng)域且被控制。而自由主義所鼓吹的私人事項(xiàng)自治主張，又使私人領(lǐng)域成為不受法律調(diào)整的“法外領(lǐng)域”，其結(jié)果是，身處私人領(lǐng)域之中的女性的權(quán)益無法得到法律的保護(hù)與救濟(jì)。為此，女性主義者提出打破公私領(lǐng)域分立，并提出了一些策略：一方面將私人領(lǐng)域的事務(wù)轉(zhuǎn)變?yōu)楣差I(lǐng)域的事務(wù)，比如育兒社會(huì)化；另一方面則將法律引入私人領(lǐng)域，比如立法制裁家庭中發(fā)生的強(qiáng)奸與暴力行為。

至于個(gè)人主義，則是法學(xué)研究中一個(gè)基本的知識(shí)范疇。個(gè)人主義是指“一種政治和社會(huì)哲學(xué),高度重視個(gè)人自由,廣泛強(qiáng)調(diào)自我支配、自我控制、不受外來約束的個(gè)人或自我……作為一種哲學(xué),個(gè)人主義包含一種價(jià)值體系,一種人性理論,一種對(duì)于某些政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和宗教行為的總的態(tài)度?！盵14]本文堅(jiān)持認(rèn)為，女性個(gè)人的自我控制、自我主宰具有重大意義，不應(yīng)受家族干預(yù)。

總而言之，打破公私分立與貫徹個(gè)人主義這兩個(gè)立場(chǎng)在本研究中具有高度連貫性——將法律的觸角延伸至私人領(lǐng)域中，正是為了打破中國當(dāng)前仍然存在的家族主義，實(shí)現(xiàn)女性的個(gè)人自主。

(二)實(shí)踐策略

女性主義法學(xué)是一個(gè)具有極強(qiáng)實(shí)踐性的學(xué)科領(lǐng)域或法理學(xué)分支。女性主義法學(xué)存在的目的從來都不是解決純理論問題或純哲學(xué)問題，而是將理論應(yīng)用于實(shí)踐，切實(shí)改變女性在實(shí)際生活中的困境。因此，將理論變?yōu)閷?shí)踐的策略成了女性主義法學(xué)的重要議題。

策略一般用來指可以實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的方案集合以及根據(jù)形勢(shì)發(fā)展而制定的行動(dòng)方針和斗爭(zhēng)方法。女性主義法學(xué)策略一詞，具有策略的一般語義，是指女性主義法學(xué)家為了爭(zhēng)取女性權(quán)益而采取的行動(dòng)方針和斗爭(zhēng)方法，另外，它還是一種游走于理論與實(shí)踐之間的運(yùn)動(dòng)，這一運(yùn)動(dòng)是由一系列靈活多變的參與和抗?fàn)幓顒?dòng)所構(gòu)成的。策略具有一個(gè)基本性質(zhì)——既可能是萬全的，也可能是有偏重的，甚至帶有犧牲性的。有些策略不得不專注于謀取更大利益，而犧牲較小的利益。女性主義法學(xué)家提出的策略常常具有偏重性，并可能對(duì)女性利益帶來負(fù)面影響。

策略往往誕生于困局。早期，為了使女性及女性問題處于中心地位或至少避免被完全邊緣化，女性主義法學(xué)家才自立門戶，創(chuàng)建女性主義法學(xué)。之后，各流派又基于對(duì)女性、女性處境、女性問題的不同理解，對(duì)迫切矛盾、立法與司法環(huán)境、時(shí)代特點(diǎn)、既有女性主義法學(xué)流派之盲點(diǎn)的不同認(rèn)識(shí)，制定了各自的策略，以期爭(zhēng)取女性權(quán)利、加強(qiáng)對(duì)女性權(quán)利的保護(hù)。這些策略依其方式可劃分為如下類型：第一，發(fā)起運(yùn)動(dòng)，改變社會(huì)偏見與意識(shí)，墮胎權(quán)運(yùn)動(dòng)即是如此；第二，促進(jìn)國家立法，將女性權(quán)利寫入法律；第三，發(fā)起個(gè)案訴訟，將涉及女性權(quán)利的典型案例變?yōu)榕欣?；第四，提出新理論、新概念，如MacKinnon將不受歡迎的性表示概念化為“性騷擾”，便于女性對(duì)此類騷擾提起訴訟；第五，否認(rèn)或部分否認(rèn)傳統(tǒng)法律理論，如West認(rèn)為自由主義的“分離命題”是錯(cuò)誤的，而提出“聯(lián)結(jié)命題”。

家族女性主義法學(xué)有同樣的雄心。新中國建立至今，我們將對(duì)女性及女性權(quán)利的認(rèn)識(shí)轉(zhuǎn)化為實(shí)效的制度的方式僅限于立法，而立法往往又是自上而下的，這種方式具有局限性：第一，缺少對(duì)民眾的意識(shí)洗禮與帶動(dòng)，官方與精英學(xué)者制定的法律往往不被普通女性群體所知曉，甚至需要；第二，女性群體的體驗(yàn)與經(jīng)歷無法傳達(dá)至官方、精英學(xué)者及立法者層面。對(duì)此，可根據(jù)特定的歷史條件及女性的迫切需求采用綜合的策略行動(dòng)，將女性主義法學(xué)理論轉(zhuǎn)變?yōu)榫哂袑?shí)效的社會(huì)規(guī)則。筆者認(rèn)為，家族女性主義法學(xué)必須認(rèn)識(shí)到立法方式的局限性，借鑒美國的行動(dòng)策略，使這一理論產(chǎn)生實(shí)效，并為其他理論的傳播提供一種典范[15]100-108。