苗梅華

當(dāng)今信息革命把人類帶進(jìn)了網(wǎng)絡(luò)化、數(shù)字化、智能化的全新時(shí)代，國家治理、社會(huì)治理和法治秩序都面臨著前所未有的顛覆與重建的復(fù)雜境遇。如何適應(yīng)這場深刻的信息革命，通過變革創(chuàng)新來推進(jìn)社會(huì)治理的升級轉(zhuǎn)型，重建社會(huì)秩序，就成為世界各國都需亟待解決的重大課題。黨的十九大報(bào)告正式提出了“智慧社會(huì)”建設(shè)的全新理念，網(wǎng)格化治理也在各地基層社會(huì)如火如荼地推廣開來，中國已經(jīng)進(jìn)入了智慧治理新時(shí)代。然而，智慧治理絕不僅僅是新興技術(shù)的社會(huì)應(yīng)用，而是一個(gè)應(yīng)對信息革命、推動(dòng)人類向智慧生活進(jìn)行總體性轉(zhuǎn)型升級的宏偉工程，其中一些突出的新型挑戰(zhàn)，需要我們審慎對待和著力解決。

一、智慧治理的時(shí)代面向

當(dāng)今的信息革命，開啟了人類的智慧治理新時(shí)代，形成了全新的社會(huì)特征。首先，超越物理時(shí)空的要素整合。信息革命在兩個(gè)方面實(shí)現(xiàn)了前所未有的實(shí)質(zhì)性飛躍，一個(gè)是在現(xiàn)實(shí)物理空間之外，創(chuàng)造出無限延展的網(wǎng)絡(luò)虛擬空間；另一個(gè)是在人類的先天智慧之外，創(chuàng)造出具有替代性、甚至超越性的人工智能。這就不僅會(huì)對生產(chǎn)關(guān)系和生活方式產(chǎn)生深刻的影響，也會(huì)重塑人們的價(jià)值觀念、思維方式和行為方式，進(jìn)而促動(dòng)了社會(huì)治理方式的革命性變革。一方面，物理時(shí)空出現(xiàn)破碎化。在互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)以前，人類的行為都發(fā)生在現(xiàn)實(shí)（物理）空間的單一平面上，而如今，人們可以隨時(shí)網(wǎng)絡(luò)購物、移動(dòng)支付等等，無時(shí)無刻不生活在物理現(xiàn)實(shí)-電子虛擬的雙重空間中，原來的物理時(shí)空限制被打破，近程與遠(yuǎn)程相交織、現(xiàn)實(shí)與虛擬要素相混雜，呈現(xiàn)出各種時(shí)空要素的扁平化、破碎化、流動(dòng)化的態(tài)勢。這不僅給社會(huì)治理帶來了鮮活的時(shí)代動(dòng)力，也帶來了前所未有的壓力。另一方面，大量的超物理時(shí)空要素可以在智慧治理中得以處理和整合。“所有的信息資源都能夠被智能的計(jì)算機(jī)軟件實(shí)體所識別和處理，并且這些軟件實(shí)體能夠自治地、主動(dòng)地在網(wǎng)絡(luò)中漫游，具有很好的適應(yīng)性和可靠性，能夠代替用戶完成各種工作，并為用戶提供豐富的服務(wù)?！雹偈分抑驳龋骸吨悄芑ヂ?lián)網(wǎng)》，《計(jì)算機(jī)科學(xué)》2003 年第9 期。正因如此，“智能互聯(lián)網(wǎng)將徹底改造所有傳統(tǒng)行業(yè)，AI 是核心區(qū)動(dòng)力”。②張彪：《智能互聯(lián)網(wǎng)將顛覆所有傳統(tǒng)行業(yè)》，《計(jì)算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)》2016 年第23 期。但可以清楚看到的是，隨著人工智能的迅速發(fā)展及其在社會(huì)治理中的廣泛應(yīng)用，對這些超越物理時(shí)空的扁平化、破碎化、流動(dòng)化要素可以進(jìn)行全場景聯(lián)網(wǎng)、可視化監(jiān)測、大數(shù)據(jù)分析和網(wǎng)格化處理，從而實(shí)現(xiàn)各種要素的匯集、整合和管控，成為智慧治理新方式、新途徑、新機(jī)制的深層支撐。這兩方面的巨大變革，使得社會(huì)生活邏輯突破了單一物理空間的人、財(cái)、物關(guān)系構(gòu)架，而融入了電子空間的數(shù)據(jù)信息要素和虛擬關(guān)系，③參見馬長山：《智能互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的法律變革》，《法學(xué)研究》2018 年第4 期；馬長山：《面向智慧社會(huì)的法學(xué)轉(zhuǎn)型》，《中國大學(xué)教學(xué)》2018 年第9 期。社會(huì)治理的理念原則、運(yùn)行機(jī)制、秩序構(gòu)造也必然因此發(fā)生重大轉(zhuǎn)型。

其次，平臺(tái)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的技術(shù)賦權(quán)。自近代以來，公權(quán)力一直是國家以公益為由來進(jìn)入社會(huì)、并力圖塑造社會(huì)的一個(gè)經(jīng)常性的制度化規(guī)制活動(dòng)。盡管它需要反映社會(huì)發(fā)展需要和公眾訴求以促成“共有的國家認(rèn)同的形成”，④［美］德里克 ·W ·布林克霍夫：《沖突后社會(huì)的治理：重建脆弱國家》，趙俊等譯，民主與建設(shè)出版社2015年版，第41 頁。也不乏民間力量的回應(yīng)反思和構(gòu)建參與。但國家構(gòu)建畢竟是主導(dǎo)的。然而，隨著信息革命的到來，傳統(tǒng)的工商業(yè)經(jīng)濟(jì)模式逐漸被顛覆，形成了“要么加入平臺(tái)、要么被平臺(tái)消滅”的平臺(tái)經(jīng)濟(jì)時(shí)代。諸如淘寶、滴滴、百度、微信、抖音等等新業(yè)態(tài)、新模式，憑借新技術(shù)平臺(tái)開辟了前所未有的利益空間和運(yùn)營“飛地”，并根據(jù)自身特定的商業(yè)要素、構(gòu)造和運(yùn)行方式的需要，在“飛地”中進(jìn)行技術(shù)化的自我賦權(quán)，來醞釀、設(shè)計(jì)、生產(chǎn)“無中生有”的民間“非正式”規(guī)則，從而“使混沌中產(chǎn)生秩序”。⑤［美］凱文 ·凱利：《失控——全人類的最終命運(yùn)和結(jié)局》，張行舟等譯，電子工業(yè)出版社2016 年版，第727頁。技術(shù)賦權(quán)、多元構(gòu)建的治理生態(tài)便出現(xiàn)了。對此，國家連續(xù)出臺(tái)鼓勵(lì)和支持“互聯(lián) 網(wǎng)+”“智慧政務(wù)”“智慧司法”等多項(xiàng)戰(zhàn)略舉措，平臺(tái)經(jīng)濟(jì)中的技術(shù)賦權(quán)、規(guī)則生產(chǎn)和民間治理呈現(xiàn)加速發(fā)展之勢，進(jìn)而成為智慧治理的核心動(dòng)力之一，形成官民互動(dòng)、雙向構(gòu)建的共建共治共享格局。

再次，代碼規(guī)制的秩序?qū)?。隨著網(wǎng)絡(luò)化、數(shù)字化和智能化的進(jìn)一步融合發(fā)展，智慧社會(huì)也將越來越發(fā)達(dá)、越來越成熟，它對傳統(tǒng)秩序構(gòu)造的顛覆與重建也必將越來越深刻。進(jìn)言之，以往工商業(yè)時(shí)代的秩序構(gòu)造主要依托法律、道德、習(xí)慣等規(guī)則來支撐，而在當(dāng)今智能互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，日常生活日漸自動(dòng)化、智能化，使得很多人腦決策開始讓位于機(jī)器決策，而機(jī)器決策主要是通過大數(shù)據(jù)和建模算法，最終經(jīng)由編程代碼的指令來完成的?！败浖a常常可以更高效地組織各方行動(dòng)”⑥［美］伊森 ·凱什、［以色列］奧娜 ·拉比諾維奇 ·艾尼：《數(shù)字正義——當(dāng)糾紛解決遇見互聯(lián)網(wǎng)科技》，趙蕾等譯，法律出版社2019 年版，第24 頁。，而代碼也就成為“立法者”，變成了一種可以規(guī)劃秩序的權(quán)力，因此，有學(xué)者就宣稱“代碼就是法律”。在智慧治理過程中，“他們決定互聯(lián)網(wǎng)的缺省設(shè)置應(yīng)當(dāng)是什么；隱私是否被保護(hù)；所允許的匿名程度；所保證的連接范圍。他們是設(shè)置互聯(lián)網(wǎng)性質(zhì)之人。他們對當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)代碼的可變和空白之處所做出的選擇，決定了互聯(lián)網(wǎng)的面貌。”⑦［美］勞倫斯·萊斯格：《代碼2.0：網(wǎng)絡(luò)空間中法律》，李旭等譯，清華大學(xué)出版社2009 年版，第89 頁。這必然會(huì)帶有代碼設(shè)計(jì)者的價(jià)值偏好，社會(huì)公眾也容易受到權(quán)益侵犯。于是，人們才呼吁，“開源代碼的斗爭不亞于爭取民主的斗爭，不亞于反對國家權(quán)力可能被濫用的斗爭?！雹啵塾ⅲ菡材匪埂た绿m等：《互聯(lián)網(wǎng)的誤讀》，何道寬譯，中國人民大學(xué)出版社2014 年版，第122 頁。對代碼的法律控制，也就成為在智慧治理中嵌入善治的一個(gè)必然選擇。

上述要素整合、技術(shù)賦權(quán)和代碼規(guī)制的深度變革，無疑反映了智慧治理的發(fā)展規(guī)律和時(shí)代面向，給全面深化改革和法治發(fā)展帶來了重大機(jī)遇，但也蘊(yùn)含著一定的挑戰(zhàn)和風(fēng)險(xiǎn)，需要審慎應(yīng)對和化解。

二、智慧治理面臨的新型挑戰(zhàn)

在人類發(fā)展史上，社會(huì)治理一直是個(gè)涉及多元利益、多種訴求的系統(tǒng)化的復(fù)雜難題。而當(dāng)下智慧治理不僅具有一般治理的問題，還因其嵌入了網(wǎng)絡(luò)化、數(shù)字化、智能化的各種因素，而面臨著很多全新的挑戰(zhàn)。

（一）數(shù)據(jù)和算法的建模塑造

工業(yè)革命和現(xiàn)代化進(jìn)程無疑曾給人類帶來了豐裕生活和空前繁榮，然而，它畢竟仍是在物理空間里來從事物質(zhì)文明和精神文明產(chǎn)品的生產(chǎn)的，因而只是拓展了人類在物理空間中的活動(dòng)能力和創(chuàng)造水平，其最基本的生產(chǎn)要素自然是勞動(dòng)者和生產(chǎn)資料，具體表現(xiàn)為勞動(dòng)、資本、土地和企業(yè)家才能等。而進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代之后，雙重空間深刻地改變了以往的生產(chǎn)方式和生活方式。“產(chǎn)品與服務(wù)、分銷體系、定價(jià)方法以及廣告與促銷模式均從原本集群、聚合式的商業(yè)權(quán)力體系中剝離出來，放棄滿足各類需求的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，轉(zhuǎn)而向小型、分化、具體及定制平臺(tái)進(jìn)行一對一式運(yùn)營”。⑨［澳］史蒂夫 ·薩馬蒂諾：《碎片化時(shí)代：重新定義互聯(lián)網(wǎng)+商業(yè)新常態(tài)》，念昕譯，中國人民大學(xué)出版社2015 年版，第4 頁。從生產(chǎn)、交換到消費(fèi)整個(gè)鏈條中的自動(dòng)化生產(chǎn)、市場分析、營銷策略和大眾消費(fèi)，都高度依賴信息流動(dòng)、數(shù)據(jù)挖掘和智能算法，這就促發(fā)了數(shù)據(jù)流動(dòng)與共享，編織出跨越企業(yè)邊界的全新資源網(wǎng)絡(luò)、生態(tài)網(wǎng)絡(luò)和價(jià)值網(wǎng)絡(luò)，打造了智能化、場景化的商業(yè)環(huán)境?！霸谄渲?，算法決定了信息增長的秩序，同時(shí)它貫穿了經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)的所有組成部分和流程，支撐并控制系統(tǒng)中各種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)以及所形成的各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系，決定了經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)的秩序?！雹庑煦〉龋骸端惴ńy(tǒng)治世界——智能經(jīng)濟(jì)的隱形秩序》，清華大學(xué)出版社2017 年版，前言，第18 頁。于是人們看到，人類的很多重大決策正在“從人手中轉(zhuǎn)移到算法手中”。?［美］克里斯托弗·斯坦納：《算法帝國》，李筱瑩譯，人民郵電出版社2017 年版，第197 頁。數(shù)據(jù)和算法已成為當(dāng)今數(shù)字時(shí)代的重要資源和生產(chǎn)要素，在一定條件下甚至還成為一種全新的生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系。

然而，自動(dòng)駕駛、智能產(chǎn)品設(shè)計(jì)、智能醫(yī)療方案、智能合約、智能裁判等等，其建?；療o一不是以建構(gòu)主義為主導(dǎo)的過程。人們?nèi)諠u依賴各種算法，甚至都可以用AI 來開發(fā)AI，那么，人們享受自動(dòng)化的便捷舒適其實(shí)是“只能被動(dòng)接受結(jié)果”，?［美］皮埃羅 ·斯加魯菲：《智能的本質(zhì)——人工智能與機(jī)器人領(lǐng)域的64 個(gè)大問題》，任莉等譯，人民郵電出版社2017 年版，第169 頁。所有這些便捷化、個(gè)性化服務(wù)的背后，都是在融和跨越物理時(shí)空的各種要素、以技術(shù)賦權(quán)和代碼規(guī)制方式——“我們塑造了工具，而之后，這些工具又塑造了我們?！?［美］約翰·馬爾科夫：《人工智能簡史》，郭雪譯，浙江人民出版社2017 年版，中文版序，第Ⅶ頁。一方面，人們享受著智能互聯(lián)網(wǎng)所帶來的巨大福利，生活得越來越舒適、越來越個(gè)性、越來越自動(dòng)化；但另一方面，人們卻在潛移默化中日益流失傳統(tǒng)人性的東西，思維和行動(dòng)也越來數(shù)據(jù)化、虛擬化，并受到智能建模的深刻雕塑，人們“正在以機(jī)械裝置的形式來表現(xiàn)自己”，?［美］George F.Luger：《人工智能——復(fù)雜問題求解的結(jié)構(gòu)和策略》，郭茂祖等譯，機(jī)械工業(yè)出版社2017 年版，第469 頁。從而使傳統(tǒng)的生產(chǎn)生活方式和社會(huì)價(jià)值面臨著深刻改變甚至顛覆。

（二）自由與控制的同步增長

在互聯(lián)網(wǎng)興起之初，人們覺得發(fā)現(xiàn)了一個(gè)奇異的烏托邦世界，當(dāng)初的網(wǎng)絡(luò)自由主義者曾經(jīng)宣稱：“我們正在建設(shè)的全球社會(huì)空間，將獨(dú)立于你們想對我們進(jìn)行的專制統(tǒng)治”“你們的財(cái)產(chǎn)、表達(dá)、身份、活動(dòng)和條件的法律概念不適合我們。這些概念建立在物質(zhì)基礎(chǔ)上，而我們這里沒有什么物質(zhì)”，?［英］安德魯 ·查德威克：《互聯(lián)網(wǎng)政治學(xué)：國家、公民與新傳播技術(shù)》，任孟山譯，華夏出版社2010 年版，第42 頁。因此，“最終解放我們的是技術(shù)，而不是法律和制度?！?［美］彌爾頓 ·L ·穆勒：《網(wǎng)絡(luò)與國家——互聯(lián)網(wǎng)治理的全球政治學(xué)》，周程等譯，上海交通大學(xué)出版社2015 年版，第3 頁。這無疑帶有天真的技術(shù)決定論傾向，而客觀事實(shí)是，“自計(jì)算機(jī)產(chǎn)生起，技術(shù)改變的核心問題是權(quán)力的轉(zhuǎn)移?！?［美］馬克·格雷厄姆、威廉 ·H·達(dá)頓：《另一個(gè)地球：互聯(lián)網(wǎng)+社會(huì)》，胡泳等譯，電子工業(yè)出版社2015年版，導(dǎo)論，第XXVI 頁，第XXXIV 頁。一方面，各種新業(yè)態(tài)、新模式的紛紛涌現(xiàn)和自我賦權(quán)；另一方面，隨著智能互聯(lián)網(wǎng)的深度發(fā)展并日益走向賽博新經(jīng)濟(jì)，數(shù)字技術(shù)提供了強(qiáng)大的信息數(shù)據(jù)跟蹤、抓取、挖掘、計(jì)算和監(jiān)控能力，智能互聯(lián)網(wǎng)是自由的技術(shù)、還是控制工具？抑或是二者的某種狀態(tài)？智能互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展態(tài)勢表明的恰恰是自由與控制的同步增長，既帶來了一個(gè)“無處不在的計(jì)算”的智能化、精準(zhǔn)化、便利化時(shí)代，也在全球范圍內(nèi)形成著一張“無法逃脫的監(jiān)視網(wǎng)”，?同前注［13］，前言，第ⅪⅤ頁，第166 頁。甚至還會(huì)有演變成“監(jiān)控國家”和“黑箱社會(huì)”的某種風(fēng)險(xiǎn)，?參見［美］弗蘭克 ·帕斯奎爾：《黑箱社會(huì)——控制金錢和信息的數(shù)據(jù)法則》，趙亞男譯，電子工業(yè)出版社2015 年版，第259 頁。這些都是智慧治理變革所要面對的重大問題。日漸清晰的是，“人們用失去隱私、喪失個(gè)人生活和失去批判精神的代價(jià)換取可預(yù)測性、安全性，以及人類壽命的延長?！?［法］馬爾克 ·杜甘、克里斯托夫 ·拉貝：《赤裸裸的人——大數(shù)據(jù)、隱私與窺視》，杜燕譯，上?？茖W(xué)技術(shù)出版社2017 年版，第144 頁。期間，自由與控制的同步增長將是智慧治理秩序演進(jìn)的明確方向，自我賦權(quán)與國家規(guī)制、社會(huì)大眾與精英群體、社會(huì)自主與政府監(jiān)管等面臨著深刻的博弈、變革與挑戰(zhàn)。

（三）去中心化與再中心化的內(nèi)在張力

在“互聯(lián)網(wǎng)+”“智慧社會(huì)建設(shè)”“大眾創(chuàng)新、萬眾創(chuàng)業(yè)”等國家發(fā)展戰(zhàn)略的支撐下，一方面形成了要么是高度面向數(shù)據(jù)的行業(yè)、要么是被大數(shù)據(jù)重塑的行業(yè)之勢，［美］托馬斯·達(dá)文波特：《數(shù)據(jù)化轉(zhuǎn)型》，盛楊燦譯，浙江人民出版社2018 年版，第9 頁。構(gòu)造了網(wǎng)絡(luò)化、扁平化、分享化的新型經(jīng)濟(jì)生態(tài)。此時(shí)，“碎片化還是一場運(yùn)動(dòng)，在這場運(yùn)動(dòng)中，我們的社會(huì)將變得更加平等，更加人性化，每個(gè)人都重新?lián)碛辛酥楹蛥⑴c的權(quán)利。無論從經(jīng)濟(jì)上還是從社會(huì)上來看，幾乎所有的東西都被民主化，變得更好?！保郯模菔返俜?·薩馬蒂諾：《碎片化時(shí)代：重新定義互聯(lián)網(wǎng)+商業(yè)新常態(tài)》，念昕譯，中國人民大學(xué)出版社2015 年版，第296 頁。這就導(dǎo)致了去中心化的發(fā)展趨勢，形成了“以我為中心”的社會(huì)——“個(gè)人主義、新型的從屬關(guān)系及社群”。［德］克勞斯·施瓦布：《第四次工業(yè)革命——轉(zhuǎn)型的力量》，李菁譯，中信出版社2016 年版，第96 頁。從未來發(fā)展看，大數(shù)據(jù)、人工智能會(huì)越來越塑造出一個(gè)“微粒社會(huì)”和“微粒人”，并形成個(gè)別化、單體化、危及平等的“差異革命”，知識、技能和經(jīng)濟(jì)機(jī)會(huì)在人與機(jī)器之間重新分配的“智能革命”，導(dǎo)致被重新分類、評價(jià)、比較、甚至被看透的“控制革命”，平等、自由、公正和民主原則都將遭遇重大挑戰(zhàn)，傳統(tǒng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系構(gòu)架和制度體系將會(huì)在“解析——解體”的過程中被不斷重構(gòu)。［德］克里斯多夫 ·庫克里克：《微粒社會(huì)——數(shù)字化時(shí)代的社會(huì)模式》，黃昆等譯，中信出版社2018 年版，前言，第VII-VIII 頁。

然而，另一面的事實(shí)則是，“網(wǎng)絡(luò)需要大量的關(guān)鍵性的參與者來產(chǎn)生利益，當(dāng)行動(dòng)者們?yōu)榱藢?shí)現(xiàn)一個(gè)更大網(wǎng)絡(luò)的利益而會(huì)聚到同一個(gè)網(wǎng)絡(luò)時(shí)，他們傾向于證明‘贏者通吃’的競爭方式。這種會(huì)聚一旦開始，慣性或鎖定效應(yīng)就會(huì)介入，從而賦予現(xiàn)已創(chuàng)建的網(wǎng)絡(luò)以相當(dāng)大的權(quán)力?！蓖白ⅲ?6］，第58 頁。因此，贏者通吃仍在不斷推陳出新、觸角延伸甚廣，涉足的領(lǐng)域多到難以統(tǒng)計(jì)，塑造以為數(shù)眾多的軟硬件生態(tài)圈串聯(lián)而成的復(fù)合式、龐大“多環(huán)狀生態(tài)圈”，陳威如、余卓軒：《平臺(tái)戰(zhàn)略——正在席卷全球的商業(yè)模式革命》，中信出版社2013 年版，第220 頁。形成“覆蓋”式擴(kuò)張發(fā)展。于是，平臺(tái)商業(yè)模式就在去中心化的同時(shí)，實(shí)現(xiàn)了再中心化。這種去中心化（甚至微?；┡c再中心化的內(nèi)在張力，無疑會(huì)給智慧治理帶來諸如權(quán)利保護(hù)、權(quán)力控制、自由平等、風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任等問題，需要予以積極應(yīng)對。

（四）法律變革中的規(guī)制難題

智慧治理無疑離不開法律規(guī)制，也會(huì)面臨很多危機(jī)和挑戰(zhàn)。“在民事主體法、著作權(quán)法、侵權(quán)責(zé)任法、人格權(quán)法、交通法、勞動(dòng)法等諸多方面與現(xiàn)有法律制度形成沖突，凸顯法律制度產(chǎn)品供給的缺陷?！眳菨h東：《人工智能時(shí)代的制度安排與法律規(guī)制》，《法律科學(xué)》2017 年第5 期。同樣，大眾點(diǎn)評百度案按不正當(dāng)競爭處理、《刑七》將盜竊游戲裝備案按非法獲取計(jì)算機(jī)系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪處理，兩高司法解釋關(guān)于網(wǎng)絡(luò)誹謗和尋釁滋事的“擴(kuò)展性”處理等等，這種智能互聯(lián)網(wǎng)導(dǎo)致既有法律難以應(yīng)對的例子很多很多，這就給智慧治理帶來很大的壓力和挑戰(zhàn)。參見馬長山：《智能互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的法律變革》，《法學(xué)研究》2018 年第4 期。

另一方面，一些重大法律問題反映出全新的法律關(guān)系和利益訴求，涌動(dòng)著法律變革創(chuàng)新的動(dòng)力。如新浪微博訴脈脈不正當(dāng)競爭案也昭示，對數(shù)據(jù)采取何種法律保護(hù)方式成為解決案件的關(guān)鍵，而以新型的數(shù)據(jù)財(cái)產(chǎn)（權(quán)利保護(hù)）進(jìn)路取代以往的法益保護(hù)（商業(yè)秘密）、行為保護(hù)（不正當(dāng)競爭）進(jìn)路才更為有效。參見許可：《數(shù)據(jù)保護(hù)的三重進(jìn)路——評新浪微博訴脈脈不正當(dāng)競爭案》，《上海大學(xué)學(xué)報(bào)》（社會(huì)科學(xué)版）2017 年第6 期。同時(shí)，智能互聯(lián)網(wǎng)帶來的可預(yù)測性、可解釋性、因果關(guān)系等等難題和困境，對新的法律規(guī)則的需求也將變得越來越迫切。司曉、曹建峰：《論人工智能的民事責(zé)任：以自動(dòng)駕駛汽車和智能機(jī)器人為切入點(diǎn)》，《法律科學(xué)》2017 年第5 期。這意味著，促進(jìn)現(xiàn)有法律體系變革和轉(zhuǎn)型升級，就成為智慧治理創(chuàng)新的內(nèi)在要求。

（五）智慧發(fā)展中的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制

在數(shù)字時(shí)代，智能化的建模和算法逐漸成為決策客觀性、效率性、可靠性的象征，于是，人類便進(jìn)入了一切皆可計(jì)算、皆可預(yù)測的時(shí)代，算法“定義和管控著整個(gè)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程，形成了當(dāng)下的賽博新經(jīng)濟(jì)，并推動(dòng)賽博新經(jīng)濟(jì)朝著賽博智能經(jīng)濟(jì)的方向發(fā)展。”同前注［10］，第323 頁。這樣，數(shù)字智慧化、高效便捷化、個(gè)性場景化將逐漸成為社會(huì)生產(chǎn)和生活的常態(tài)。然而，“數(shù)字化世界密集性和復(fù)雜性的背后，風(fēng)險(xiǎn)將如影隨形”，它“更容易看到一些微小的疏漏以讓人無法預(yù)料的序列連續(xù)發(fā)生，就有可能變成更大的、更具破壞性的大事故”。而且，這些“集復(fù)雜性與緊密性于一體的系統(tǒng)更容易成為那些間諜、犯罪分子以及追求極大破壞性的極端分子的選擇目標(biāo)。”［美］埃里克 ·布萊恩約弗森、安德魯 ·麥卡菲：《第二次機(jī)器革命——數(shù)字化技術(shù)如何改變我們的經(jīng)濟(jì)與社會(huì)》，蔣永軍譯，中信出版社2016 年版，第340-341 頁。其實(shí)，還有更復(fù)雜的風(fēng)險(xiǎn)問題均不可小覷：

一是基于數(shù)據(jù)、代碼和算法而形成的價(jià)值觀念和決策機(jī)制，彰顯著客觀性、準(zhǔn)確性、效率性，“定義我們道德生活的無法量化的部分變得可以量化了，擁有了這樣的技術(shù)，從我們的決策中獲取最大的效用變得太有誘惑力以至無法拒絕?！保塾ⅲ輪讨?·扎卡達(dá)基斯：《人類的終極命運(yùn)——從舊石器時(shí)代到人工智能的未來》，陳朝譯，中信出版社2017 年版，第298-299 頁。但同時(shí)，人類的主體價(jià)值和人文精神也面臨著巨大沖擊。一旦這些自動(dòng)化系統(tǒng)由簡單的行政管理工具變成了主要的“決策者”，特別是“用算法來處理人類特有的一些活動(dòng)，有可能使這些活動(dòng)喪失最根本的人性”，那么，“如何在算法時(shí)代保持人性？”［美］盧克·多梅爾：《算法時(shí)代：新經(jīng)濟(jì)的新引擎》，胡小銳等譯，中信出版社2016 年版，第223 頁。日常生活走向建模化，將對人們的生活方式產(chǎn)生顛覆性的影響。因此，如何在數(shù)據(jù)、代碼和算法中嵌入人文價(jià)值和道德判斷，保持其正當(dāng)性與和合理性就成為一項(xiàng)緊迫的時(shí)代任務(wù)。

二是數(shù)據(jù)鴻溝、算法黑箱等必然會(huì)加劇社會(huì)分化，導(dǎo)致一些商業(yè)平臺(tái)存在著較為普遍的“大數(shù)據(jù)殺熟”現(xiàn)象，翟冬冬：《大數(shù)據(jù)殺熟：最懂你的人傷你最深》，《科技日報(bào)》2018 年2 月28 日。甚至還會(huì)造成“蝴蝶效應(yīng)”般的災(zāi)難。［德］羅納德 ·巴赫曼、吉多 ·肯珀等：《大數(shù)據(jù)時(shí)代下半場——數(shù)據(jù)治理、驅(qū)動(dòng)與變現(xiàn)》，劉志則等譯，北京聯(lián)合出版公司2017 年版，第203 頁。這樣，“人類生命及人類體驗(yàn)神圣不可侵犯”等啟蒙時(shí)期的自由、平等、人權(quán)、公平等信念，將會(huì)遭到嚴(yán)重的侵蝕，［以色列］尤瓦爾·赫拉利：《未來簡史》，林俊宏譯，電子工業(yè)出版社2017 年版，第294 頁、第315 頁。這就呼喚確立智慧治理時(shí)代的新型正義觀和價(jià)值觀。王天一：《人工智能革命——?dú)v史、當(dāng)下與未來》，北京時(shí)代華文書局2017 年版，第184 頁。

三是面對數(shù)據(jù)、代碼和算法等新領(lǐng)域、新問題，如何通過有效的規(guī)制來保證其正當(dāng)性、合理性、客觀性，防止出現(xiàn)過度的極化結(jié)構(gòu)則十分重要。事實(shí)上，代碼“正成為政治角逐的一個(gè)至關(guān)重要的焦點(diǎn)。應(yīng)由誰來編寫那些構(gòu)筑我們?nèi)粘Ｉ畹能浖俊蓖白ⅲ?］。同樣重要的是，“對于關(guān)乎個(gè)體權(quán)益的自動(dòng)化決策系統(tǒng)、算法和人工智能，考慮到算法和代碼，而非規(guī)則，日益決定各種決策工作的結(jié)果，人們需要提前構(gòu)建技術(shù)公平規(guī)則，通過設(shè)計(jì)保障公平之實(shí)現(xiàn)，并且需要技術(shù)正當(dāng)程序，來加強(qiáng)自動(dòng)化決策系統(tǒng)中的透明性、可責(zé)性以及被寫進(jìn)代碼中的規(guī)則的準(zhǔn)確性?！辈芙ǚ澹骸度斯ぶ悄埽簷C(jī)器歧視及應(yīng)對之策》，《信息安全與通信保密》2016 年第12 期。

上述這些問題無疑會(huì)制造出更多的社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)，使得“外部風(fēng)險(xiǎn)所占的主要地位轉(zhuǎn)變成了被制造出來的風(fēng)險(xiǎn)占主要地位”，［英］安東尼 ·吉登斯：《失控的世界：風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的肇始》，周紅云編譯，載薛曉源、周戰(zhàn)超主編：《全球化與風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2005 年版，第50 頁。并成為當(dāng)今社會(huì)最根本的沖突之一。因此，需要在法律體系的變革與重塑中，通過代碼規(guī)制、算法審計(jì)、規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)等方式，嵌入體系化、制度化的風(fēng)險(xiǎn)控制機(jī)制，這無疑是智慧治理所要擔(dān)起的重要任務(wù)和使命之一。

三、探索共建共治共享的應(yīng)對機(jī)制

當(dāng)下迅猛襲來的信息技術(shù)革命，“在改變我們許多基本的生活和思考方式的同時(shí)，大數(shù)據(jù)早已在推動(dòng)我們?nèi)ブ匦滤伎甲罨镜臏?zhǔn)則，包括怎樣鼓勵(lì)其增長以及怎樣遏制其潛在威脅。然而，不同于印刷革命，我們沒有幾個(gè)世紀(jì)的時(shí)間去慢慢適應(yīng)，我們也許只有幾年時(shí)間?！保塾ⅲ菥S克托 ·邁爾-舍恩伯格、肯尼斯 ·庫克耶：《大數(shù)據(jù)時(shí)代：生活、工作與思維的大變革》，盛楊燕等譯，浙江人民出版社2013 年版，第219 頁。世界各國對智能互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展帶來的重大機(jī)遇和風(fēng)險(xiǎn)都予以高度重視和積極應(yīng)對，我國近年也先后發(fā)布了《國家信息化發(fā)展戰(zhàn)略綱要》（2016.7）、《“十三五”國家信息化規(guī)劃》（2016.12）、《新一代人工智能發(fā)展規(guī)劃》（2017.7）、《推進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議第六版（IPv6）規(guī)模部署行動(dòng)計(jì)劃》（2017.11）等指導(dǎo)性文件，同時(shí)，中共十九大還提出了打造共建共治共享社會(huì)治理格局的戰(zhàn)略要求。這樣，社會(huì)治理就正在從和諧秩序轉(zhuǎn)向共享秩序、從層級治理轉(zhuǎn)向場景治理、從國家構(gòu)建轉(zhuǎn)向多元塑造，馬長山：《智慧時(shí)代的社會(huì)組織制度創(chuàng)新》，《學(xué)習(xí)與探索》2019 年第8 期。因此，探索共建共治共享的應(yīng)對機(jī)制，塑造智慧治理秩序就成為當(dāng)務(wù)之急。

其一，確立包容性、法治化的智慧治理原則。智慧治理的超越物理時(shí)空的要素整合、技術(shù)賦權(quán)和代碼規(guī)制導(dǎo)向，是當(dāng)今信息革命和共享經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然要求，帶有鮮明的去中心化、多元化、包容發(fā)展的趨向。而黨的十九大也適時(shí)提出了“共建共治共享”的戰(zhàn)略要求，這就需要確立包容性、法治化的治理原則，探索官民共建、多元共治、各方共享的規(guī)制方式，來應(yīng)對算法建模塑造、自由和控制、去中心化和再中心化、法律規(guī)制難題、智慧發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)等問題。因此，“在新時(shí)代政府和社會(huì)關(guān)系構(gòu)建過程中，應(yīng)以人民為中心，以用戶創(chuàng)新、大眾創(chuàng)新、開放創(chuàng)新、共享創(chuàng)新為特征，創(chuàng)建政府為龍頭的共創(chuàng)、賦能、開放治理平臺(tái)，并以此為基礎(chǔ)實(shí)現(xiàn)政府、市場、社會(huì)多方協(xié)同的公共價(jià)值塑造，最終實(shí)現(xiàn)政府治理和公共服務(wù)的精細(xì)化、智能化和社會(huì)化、專業(yè)化?！备挡ǎ骸度嫱七M(jìn)智慧治理 開創(chuàng)善治新時(shí)代》，《國家行政學(xué)院學(xué)報(bào)》2018 年第2 期。這樣才能既能保障信息技術(shù)變革力量的積極性和創(chuàng)造性，又能確保其符合共享經(jīng)濟(jì)發(fā)展的規(guī)律和要求，使智慧發(fā)展所帶來的進(jìn)步成果也能夠?yàn)樯鐣?huì)所共享，并與政府一道來共同應(yīng)對技術(shù)變革風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)新時(shí)代的智慧治理創(chuàng)新。

其二，探索技術(shù)賦權(quán)、多元構(gòu)建、共享發(fā)展的智慧治理機(jī)制。事實(shí)表明，“網(wǎng)絡(luò)發(fā)展了共享價(jià)值觀與規(guī)范并界定了行動(dòng)的專屬舞臺(tái)?！保塾ⅲ菟雇锌耍骸掇D(zhuǎn)變中的地方治理》，常晶等譯，吉林出版集團(tuán)有限公司2015 年版，第191 頁。而在全面深化改革、貫徹“三個(gè)清單”制度，推進(jìn)智慧社會(huì)建設(shè)戰(zhàn)略背景下，“通過包括人工智能在內(nèi)的信息技術(shù)賦能社會(huì)，形成智慧自治是邏輯的必然。”同前注［44］。因此，面對網(wǎng)絡(luò)化、數(shù)字化、智慧化的各種新業(yè)態(tài)、新模式，政府應(yīng)該更多地認(rèn)同它們自主化的技術(shù)賦權(quán)，包容吸納平臺(tái)治理中的代碼規(guī)制，探索不同業(yè)態(tài)之間的糾紛解決機(jī)制；其次，亟需運(yùn)用網(wǎng)格化治理的新技術(shù)、新平臺(tái)，來拓展基層民眾在雙重空間中的公共參與途徑和形式，建立智慧治理的民主參與機(jī)制，并予以法治化保障；馬長山：《智能互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的法律變革》，《法學(xué)研究》2018 年第4 期；馬長山：《智慧社會(huì)的基層網(wǎng)格治理法治化》，《清華法學(xué)》2019 年第2 期。另一方面，政府對危及公共秩序的價(jià)值偏好予以規(guī)制引導(dǎo)和矯正，從而形成尊重技術(shù)賦權(quán)、多方參與、多元構(gòu)建的秩序生態(tài)，藉此來化解算法建模塑造、自由和控制、去中心化和再中心化、數(shù)據(jù)鴻溝、算法黑箱和算法歧視，打造政府管制與社會(huì)自主、公權(quán)力與私權(quán)利、公共利益與私人偏好之間的良性互動(dòng)關(guān)系。當(dāng)然，在政府吸納、矯正“眾創(chuàng)式”制度變革、推進(jìn)智慧治理的公共決策過程中，應(yīng)該采取開門立法、多元協(xié)商方式來有序進(jìn)行，而不可關(guān)門設(shè)計(jì)或者權(quán)力擅定。這樣，才能更好地體現(xiàn)共建共治共享的智慧治理要求。

其三，通過新型立法來加強(qiáng)有效規(guī)制。對這場波瀾壯闊、創(chuàng)新升級的信息技術(shù)革命，各國都在逐步加強(qiáng)制度規(guī)制，如歐盟《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》（GDPR）、法國《數(shù)字共和國》、德國《聯(lián)邦數(shù)據(jù)保護(hù)法》、英國《2017 年數(shù)據(jù)保護(hù)法案（草案）》、加拿大《個(gè)人信息保護(hù)法案》等。而我國也已頒布了《網(wǎng)絡(luò)安全法》，先后發(fā)布了《新一代人工智能發(fā)展規(guī)劃》、《智能制造發(fā)展規(guī)劃（2016-2020 年）》等戰(zhàn)略規(guī)劃，明確指出要“制定促進(jìn)人工智能發(fā)展的法律法規(guī)和倫理規(guī)范，開展與人工智能應(yīng)用相關(guān)的民事與刑事責(zé)任確認(rèn)、隱私和產(chǎn)權(quán)保護(hù)、信息安全利用等法律問題研究，建立追溯和問責(zé)制度，明確人工智能法律主體以及相關(guān)權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任等”。國務(wù)院：《新一代人工智能發(fā)展規(guī)劃》，http：//www.sohu.com/a/158994676_466840，最后訪問日期：2019 年8月7 日。而未來的信息立法和人工智能立法，應(yīng)該立足網(wǎng)絡(luò)化、數(shù)字化、智能化的發(fā)展規(guī)律和利益訴求，“它的制定或生成需要法律人和程序員、人工智能專家的合作，以便使算法進(jìn)入法律，法律進(jìn)入算法，從而使人工智能的基礎(chǔ)操作系統(tǒng)符合人類的倫理和法律?！编嵏辏骸度斯ぶ悄芘c法律的未來》，《探索與爭鳴》2017 年第10 期。這樣，才能更好地應(yīng)對算法建模、自由和控制、去中心化和再中心化、數(shù)據(jù)鴻溝、算法黑箱、算法歧視等各種風(fēng)險(xiǎn)和難題，實(shí)現(xiàn)共建共享發(fā)展和有效規(guī)制，塑造良善的智慧治理秩序。

其四，構(gòu)建技術(shù)倫理規(guī)范和風(fēng)險(xiǎn)控制機(jī)制?？陀^地看，新興技術(shù)發(fā)展帶來的分權(quán)與賦權(quán)功能的不斷強(qiáng)化，必然會(huì)動(dòng)了別人的“奶酪”，產(chǎn)生一定的社會(huì)不公；同時(shí)，技術(shù)發(fā)展對人機(jī)關(guān)系、生命倫理、社會(huì)倫理的改造和顛覆也會(huì)帶來一定的不測和風(fēng)險(xiǎn)。面對這一問題，僅僅靠法律是不夠的，“其思維體系缺乏卓越的敘述手法，因此既無法提供道德支柱，也缺乏強(qiáng)有力的社會(huì)機(jī)制，以管制技術(shù)產(chǎn)生的‘信息洪水’?！保勖溃軳eil Postman：《技術(shù)壟斷——文明向技術(shù)投降》，蔡金棟等譯，機(jī)械工業(yè)出版社2013 年版，第74 頁。因此，建立與之相適應(yīng)的技術(shù)倫理規(guī)范和風(fēng)險(xiǎn)控制則顯得尤為關(guān)鍵。西方一些發(fā)達(dá)國家已開始構(gòu)建新興科技開發(fā)與應(yīng)用的行業(yè)倫理規(guī)則，如2017 年美國計(jì)算機(jī)協(xié)會(huì)下屬美國公共政策委員會(huì)就曾發(fā)布文件，闡述了關(guān)于算法透明和可責(zé)性的七條原則，搜狐網(wǎng)：《2017 年全球人工智能政策十大熱點(diǎn)》，https：//www.sohu.com/a/215184272_465915，最后訪問日期：2018 年2 月9 日。很多科學(xué)家也“都有意選擇了‘以人為本’的設(shè)計(jì)?！蓖白ⅲ?3］，第338 頁。

對當(dāng)下中國而言，在倡導(dǎo)智慧社會(huì)建設(shè)、迎接算法主導(dǎo)時(shí)代的同時(shí)，也要為算法設(shè)置道德準(zhǔn)則?！缎乱淮斯ぶ悄馨l(fā)展規(guī)劃》就指出：“人工智能發(fā)展的不確定性帶來新挑戰(zhàn)。人工智能是影響面廣的顛覆性技術(shù)，可能帶來改變就業(yè)結(jié)構(gòu)、沖擊法律與社會(huì)倫理、侵犯個(gè)人隱私、挑戰(zhàn)國際關(guān)系準(zhǔn)則等問題，將對政府管理、經(jīng)濟(jì)安全和社會(huì)穩(wěn)定乃至全球治理產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。在大力發(fā)展人工智能的同時(shí)，必須高度重視可能帶來的安全風(fēng)險(xiǎn)挑戰(zhàn)，加強(qiáng)前瞻預(yù)防與約束引導(dǎo)，最大限度降低風(fēng)險(xiǎn)，確保人工智能安全、可靠、可控發(fā)展?！蓖白ⅲ?8］。最近，《國家科技倫理委員會(huì)組建方案》已經(jīng)中央全面深化改革委員會(huì)第九次會(huì)議審議通過，這無疑是一個(gè)重大的舉措。從而使得技術(shù)創(chuàng)新和智慧發(fā)展能夠尊重他人權(quán)利、承擔(dān)社會(huì)責(zé)任、遵守共建共治共享原則，從而為智慧社會(huì)建設(shè)奠定倫理基礎(chǔ)、設(shè)定內(nèi)在規(guī)約機(jī)制，進(jìn)而化解社會(huì)矛盾、防范社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)，更好地打造新時(shí)代的智慧治理秩序。