法學(xué)圈子里的幾個(gè)段子

沈彬

作為中國(guó)法治史上的里程碑，《民法典》橫空出世，中國(guó)的百年法治夢(mèng)圓。

不過(guò)，也有人在法律圈子里半撒嬌半玩笑地說(shuō)：“半生所學(xué)，化為烏有”“拿了法學(xué)畢業(yè)證書，中年歸來(lái)，依舊是法盲”。

的確，新的《民法典》有著1260條法條的體量，而且它的頒行也意味著之前的《合同法》《物權(quán)法》《侵權(quán)責(zé)任法》《繼承法》《婚姻法》《擔(dān)保法》以及《民法通則》的廢止。那么，中國(guó)民法體系是要推倒從來(lái)嗎？

法學(xué)圈子里開(kāi)開(kāi)玩笑、發(fā)發(fā)牢騷也就罷了，傳到圈外很容易給別人造成誤解，以為這次《民法典》是“另起爐灶”，其實(shí)是將之前已經(jīng)頒行的單行民法進(jìn)行合并、編纂，做出了很多的更新，也修改了不少的法條，但主體沒(méi)有改。

要看到，《民法典》不是一字不可刪的宗教經(jīng)典，相反，作為法律，它必須回答時(shí)代之問(wèn)、觀照現(xiàn)實(shí)中出現(xiàn)的新問(wèn)題，這樣就意味著它就得不停更新。凱文·凱利在他的名著《失控》中，不厭其煩地探討“系統(tǒng)的自我進(jìn)化”和適應(yīng)問(wèn)題。拿破侖時(shí)代公布的《法國(guó)民法典》，雖然號(hào)稱適用至今，其實(shí)每個(gè)法條后面都打了多個(gè)補(bǔ)丁，以適應(yīng)當(dāng)初立法者沒(méi)有想到的現(xiàn)實(shí)情況。

這不是一部“顛覆性”的民法典，而是一部總結(jié)性歸納性的民法。

法學(xué)界有個(gè)笑話就是《埃塞俄比亞民法典》，那是由民法專家“拍腦袋”制訂的“最完備”的民法典，但是埃塞俄比亞的現(xiàn)實(shí)擺在那里，你可以想象這部法律的“執(zhí)行效果”。所以，世界上沒(méi)有一部十全十美的民法典，而是要讓民法典適合這個(gè)民族的社會(huì)現(xiàn)實(shí)。

說(shuō)到了“推倒重來(lái)”式的修法，夠得上思想家托馬斯·庫(kù)恩所說(shuō)的“范式轉(zhuǎn)換”的修法，過(guò)去40年里，大概只有1996年《刑事訴訟法》、1997年的《刑法》以及1999年統(tǒng)一之后的《合同法》，前兩部法律確認(rèn)了程序正義原則、無(wú)罪推定原則，后一部法律則明確了契約自由原則，這些才是中國(guó)法制史上的“轉(zhuǎn)折點(diǎn)”，而這次《民法典》是穩(wěn)步前進(jìn)的里程碑。

以1999年的《合同法》來(lái)說(shuō)，它之前有三部不同的合同法：一部叫《技術(shù)合同法》，一部叫《涉外合同法》，一部叫《經(jīng)濟(jì)合同法》。這三部“前合同法”有著明顯行政干預(yù)的特征、計(jì)劃經(jīng)濟(jì)特征，上級(jí)部門意見(jiàn)成為作為合同成立、解除的條件，這明顯違背了民法自治的原則，也和當(dāng)時(shí)已經(jīng)方興未艾的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)格格不入。

比如，“合同違反了法律”該不該認(rèn)定無(wú)效呢？沒(méi)有經(jīng)過(guò)法律訓(xùn)練的人會(huì)覺(jué)得：應(yīng)該無(wú)效，違法的合同怎么能有效？但你仔細(xì)一琢磨，如果開(kāi)發(fā)商賣給你房子，等到交房的時(shí)候，房?jī)r(jià)漲了，開(kāi)發(fā)商說(shuō)當(dāng)時(shí)沒(méi)有取得售房許可證，就要認(rèn)定原合同無(wú)效，這對(duì)誰(shuí)有利呢？

作為《民法》一部分的《合同法》的本質(zhì)，還是要保護(hù)契約自由、保護(hù)市場(chǎng)的穩(wěn)定預(yù)期，也為了防止那只“閑不下來(lái)的手”對(duì)市場(chǎng)資源配置的不合理干涉。

1999年的《合同法》合并了之前三部“合同法”，確立了契約自由的基本原則，確立了合同，只有在違反法律和國(guó)務(wù)院行政法規(guī)的情況下才是無(wú)效的，這就是一個(gè)“范式轉(zhuǎn)換”，從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的范式進(jìn)入了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的范式，從行政主導(dǎo)變成了“當(dāng)事人意思自治”，為中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)奠定了非常堅(jiān)實(shí)的制度基礎(chǔ)。

如今《民法典》雖然有多達(dá)1260條，但這不是一部“顛覆性”的民法典，而是一部總結(jié)性歸納性的民法，是對(duì)于中國(guó)改革開(kāi)放40多年來(lái)財(cái)產(chǎn)原則、權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一個(gè)集大成的總結(jié)。所以，不存在民法典讓你“半生所學(xué)，化為烏有”。