李柯霏

摘要：隨著新冠肺炎疫情在全國范圍內(nèi)的爆發(fā)，一些與此次疫情相關(guān)的標(biāo)志被商家惡意搶注，并隨著疫情的發(fā)展愈演愈烈，這種違反誠實(shí)守信原則，法律意識淡漠的“蹭熱度”行為，應(yīng)當(dāng)被及時規(guī)制。商標(biāo)惡意搶注這一制度性的投機(jī)行為以低成本換取高收益，侵害權(quán)利人的利益。對于這種行為立法機(jī)關(guān)應(yīng)及時修改法律，完善商標(biāo)審查和代理等制度，同時，相關(guān)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)樹立商標(biāo)先行意識，自己掌握商標(biāo)注冊申請的主動權(quán)。在此基礎(chǔ)上，可以通過建立和完善各自的商標(biāo)監(jiān)控體系，來對自己注冊的商標(biāo)進(jìn)行實(shí)時監(jiān)控。當(dāng)商標(biāo)被惡意搶注時，可以依法提出申請商標(biāo)異議、請求宣告搶注商標(biāo)無效以及請求人民法院不予保護(hù)搶注商標(biāo)，甚至協(xié)商回購搶注的商標(biāo)等方式，維護(hù)合法權(quán)益。

關(guān)鍵詞：商標(biāo)惡意搶注;商標(biāo)法;應(yīng)對之道

中圖分類號：D923.43文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1003-5168（2020）09-0064-04

前幾日，有申請人搶注“李文亮”等商標(biāo)一事引起社會廣泛關(guān)注。李文亮作為此次疫情“吹哨人”，因感染新冠肺炎不幸去世。在去世后居然遭到相關(guān)企業(yè)搶注商標(biāo)，這種“碰瓷式”的惡意商標(biāo)搶注不僅是對其個人和家人的不當(dāng)“消費(fèi)”，更是對我國當(dāng)前商標(biāo)法相關(guān)的法律法規(guī)的一種冒犯。此外，與此次疫情相關(guān)的“火神山”“雷神山”（醫(yī)院名稱）以及“瑞德西韋”“新冠”（藥物、病毒名稱）等相關(guān)標(biāo)志，都被爆出進(jìn)行了商標(biāo)注冊申請[1]。

針對以上情況，國家知識產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局2月27日在官網(wǎng)發(fā)布了《商標(biāo)局嚴(yán)厲打擊與疫情相關(guān)的惡意商標(biāo)注冊申請行為》作為回應(yīng)。除此之外，為依法嚴(yán)厲打擊與疫情相關(guān)的惡意商標(biāo)注冊申請行為，商標(biāo)局制定《疫情防控相關(guān)商標(biāo)審查指導(dǎo)意見》，明確與疫情相關(guān)人員姓名，含疫情病毒名、疾病名的相關(guān)標(biāo)志，疫情相關(guān)藥品標(biāo)志，防護(hù)產(chǎn)品相關(guān)標(biāo)志，以及其他與疫情相關(guān)的標(biāo)志的審查指導(dǎo)意見。對于“火神山”“雷神山”“李文亮”等進(jìn)行惡意商標(biāo)搶注的行為，容易在全社會范圍內(nèi)造成重大不良影響。因此，“火神山”“雷神山”“李文亮”商標(biāo)注冊申請依法應(yīng)予駁回。這是對當(dāng)前形勢下的商標(biāo)惡意搶注的規(guī)范，也是一種表明立場的價值導(dǎo)向。

1 商標(biāo)惡意搶注的概述

《商標(biāo)法》中將“商標(biāo)搶注”定義為：未經(jīng)在先商標(biāo)使用者的許可，將其商業(yè)標(biāo)識申請商標(biāo)注冊的行為①。與商標(biāo)搶注不同，“商標(biāo)惡意搶注”行為中商標(biāo)搶注者的主觀心態(tài)是惡意的，即明知他人在先使用，而且是已經(jīng)具有一定影響的商標(biāo)，使用一些不正當(dāng)?shù)氖侄螌υ撋虡?biāo)進(jìn)行搶先注冊。這里“明知”要求搶注人將具有一定商業(yè)信譽(yù)的商業(yè)標(biāo)識通過搶先注冊據(jù)為己有的主觀故意，“不正當(dāng)手段”指的是惡意搶注人使用的是不符合市場秩序、違反誠實(shí)信用原則以及相關(guān)法律規(guī)定的手段和方法[2]。

除此之外，商標(biāo)惡意搶注具有狹義和廣義兩種含義。從廣義方面來講，惡意搶注不僅包括狹義方面的內(nèi)容，還包括對非相似商品或服務(wù)之類的內(nèi)容，已為公眾所熟知的商標(biāo)或馳名商標(biāo)的預(yù)先注冊，例如將他人的在先著作權(quán)，商業(yè)名稱權(quán)，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)等作為商標(biāo)，對這些在先權(quán)利標(biāo)志提前進(jìn)行注冊的行為。惡意搶注商標(biāo)的狹義含義是，搶注申請人為了獲取不正當(dāng)利益，利用一些非法的手段，搶先注冊與他人相同或相似，并已經(jīng)在社會上產(chǎn)生了一定的影響力的商品或服務(wù)的商標(biāo)行為。

2 商標(biāo)惡意搶注產(chǎn)生的原因及常見類型

商標(biāo)惡意搶注是一種典型的制度性投機(jī)行為，主要原因在于商標(biāo)申請制度本身，我國法律明文規(guī)定了注冊取得商標(biāo)的方式，適用的是申請?jiān)谙仍瓌t。也就是說在相同或相似的商標(biāo)上申請商標(biāo)時，通常按照法律規(guī)定認(rèn)定由在先申請的主體享有商標(biāo)權(quán)。在審查商標(biāo)申請時，商標(biāo)局通常僅審查該商標(biāo)是否先前已申請或注冊，而不考慮商標(biāo)是否存在搶注的情況。因此，不法進(jìn)行商標(biāo)搶注，并搶注成功的可能性很高。當(dāng)前我國市場環(huán)境中惡意商標(biāo)搶注的成本非常低，但是一旦成功實(shí)現(xiàn)商標(biāo)搶注后，將存在巨大的獲利空間。當(dāng)前，我國申請一類商標(biāo)的費(fèi)用只需300元。對于他人具有較高價值的商標(biāo)，搶注者們可通過很低的成本進(jìn)行惡意注冊，目的不是滿足自身對于該商標(biāo)使用的需求，而是為了“搭便車”“蹭熱度”并分享他人創(chuàng)造的商標(biāo)價值。這一條“商標(biāo)搶注”產(chǎn)業(yè)鏈，在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域已經(jīng)存在很久。在商業(yè)利益的驅(qū)使下，商標(biāo)黃牛緊緊追隨熱點(diǎn)，在搶注商標(biāo)成功后以高價出售。最后，商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)的不統(tǒng)一和審查員的主觀認(rèn)定等因素，也使許多惡意搶注的商標(biāo)申請獲得了授權(quán)。

經(jīng)過查閱資料，有針對性的對一些惡意搶注商標(biāo)的案例進(jìn)行分析，并通過初步的梳理，常見的商標(biāo)惡意搶注行為可以概括為以下四種類型：

①惡意攀附他人的商譽(yù)、搶注較高知名度商標(biāo)的商標(biāo)，這是最為典型的一種惡意搶注行為②;如據(jù)媒體報(bào)道，自然人林浩申請注冊的200多件商標(biāo)，與華為、微信等較高知名度的商標(biāo)高度近似，涵蓋相同及類似商品服務(wù)。

②惡意針對自然人姓名、企業(yè)名稱、節(jié)目名稱、著作權(quán)、外觀專利權(quán)等他人在先權(quán)利的商標(biāo)申請③;如本次有關(guān)公司和個人對“李文亮”“鐘南山”等醫(yī)生名字的惡意搶注商標(biāo)的申請行為。

③惡意針對同一或不同企業(yè)的字號反復(fù)、連續(xù)的商標(biāo)申請;如據(jù)原國家工商總局商標(biāo)局披露，自然人王樹本在多個類別商品上申請注冊了“美的公主”“容聲家寶”等眾多與知名品牌相近的商標(biāo)，具有明顯的復(fù)制、抄襲他人高知名度商標(biāo)的故意，從主觀上面來說，具有惡意大量注冊囤積商標(biāo)的行為，該商標(biāo)被商評委依法宣告無效。此后，王樹本又再次申請注冊完全相同的商標(biāo)，這種沒有底線的“碰瓷式”惡意搶注商標(biāo)的行為，這無疑是一種對法律的蔑視。

④大量搶注通用名稱、縣級以下地區(qū)名稱、一些行業(yè)相關(guān)術(shù)語等具有不正當(dāng)占用公共資源意圖的商標(biāo)申請;如據(jù)媒體報(bào)道，海雋暢信息技術(shù)有限公司及相關(guān)利益共同體共申請注冊縣級以下行政區(qū)劃名稱商標(biāo)近5 000件。

3 商標(biāo)惡意搶注的應(yīng)對之道

針對日益猖獗的商標(biāo)惡意搶注行為，為加強(qiáng)商標(biāo)法的宣傳普及，提高經(jīng)營者商標(biāo)保護(hù)意識?？梢酝ㄟ^采取以下列舉的幾條建議對惡意搶注商標(biāo)的行為進(jìn)行規(guī)制。

3.1 及時修改法律，完善商標(biāo)審查和代理等制度

從立法源頭上對商標(biāo)惡意搶注行為進(jìn)行規(guī)制，是最直接和最有效的[3]。但修法需要具備一定的條件，履行一定的程序，具有滯后性。但商標(biāo)審查、商標(biāo)評審和司法審判等部門，是可以結(jié)合工作實(shí)踐，適時完善相關(guān)商標(biāo)審查指南和司法文件，進(jìn)行正確引導(dǎo)[4]。

關(guān)于此次與疫情相關(guān)的惡意商標(biāo)注冊申請，考慮依法予以駁回的規(guī)定主要包括：

①《商標(biāo)法》第四條：自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，對其商品或者服務(wù)需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商標(biāo)注冊。不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊申請，應(yīng)當(dāng)予以駁回。以及第十條第八款規(guī)定：有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的不得作為商標(biāo)使用。

②國家市場監(jiān)管總局《規(guī)范商標(biāo)申請注冊行為若干規(guī)定》第八條第五款規(guī)定：商標(biāo)注冊部門在判斷商標(biāo)注冊申請是否屬于違反商標(biāo)法第四條規(guī)定時，可以綜合考慮申請注冊的商標(biāo)與知名人物姓名、企業(yè)字號、企業(yè)名稱簡稱或者其他商業(yè)標(biāo)識等相同或者近似的情況;

③最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第五條：商標(biāo)標(biāo)志或者其構(gòu)成要素可能對我國社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響的，人民法院可以認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定的“其他不良影響”。將政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請注冊為商標(biāo)，屬于前款所指的“其他不良影響”。

3.2 樹立商標(biāo)先行意識，自己掌握商標(biāo)注冊申請的主動權(quán)

踐行商標(biāo)品牌戰(zhàn)略，第一步商標(biāo)申請一定要走好，在全社會范圍內(nèi)樹立商標(biāo)現(xiàn)行意識是很有必要的，特別是在實(shí)行商標(biāo)申請?jiān)谙仍瓌t的我國。因此，為打造品牌，相關(guān)權(quán)利人可以將自己的企業(yè)字號、作品名稱、姓名等標(biāo)志，依法進(jìn)行商標(biāo)注冊申請。如電影《戰(zhàn)狼》在上映前，導(dǎo)演吳京就以北京登峰國際文化傳播有限公司的名義申請了57件商標(biāo)。但值得注意的是，在選擇具體商品與服務(wù)并最終獲得商標(biāo)授權(quán)時，為保障商標(biāo)權(quán)的合法取得，需要尋求專業(yè)人士和商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的幫助。

3.3 建立和完善各自的商標(biāo)監(jiān)控體系

商標(biāo)權(quán)利人特別是擁有眾多商標(biāo)的權(quán)利人，應(yīng)建立商標(biāo)檔案并對自己的注冊商標(biāo)進(jìn)行實(shí)時監(jiān)控，當(dāng)然也可以通過委托專業(yè)商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)控。實(shí)時監(jiān)控的優(yōu)點(diǎn)在于：在獲悉自己的注冊商標(biāo)被搶注時，及時向相關(guān)主管部門反映，請求依法進(jìn)行監(jiān)管并予以駁回。本次與疫情相關(guān)的惡意商標(biāo)注冊申請行為，是由社會輿情引起主管部門高度重視并進(jìn)行監(jiān)管的。因此，相關(guān)部門秉承著積極作為的態(tài)度及時進(jìn)行了處理。但是，在通常時期，主要還得靠商標(biāo)權(quán)利人自己來監(jiān)控商標(biāo)惡意搶注。

3.4 依法申請商標(biāo)異議

《商標(biāo)法》④第三十三條規(guī)定：對初步審定公告的商標(biāo)，自公告之日起三個月內(nèi)，在先權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，或者任何人認(rèn)為違反本法第四條、第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規(guī)定的，可以向商標(biāo)局提出異議。公告期滿無異議的，予以核準(zhǔn)注冊，發(fā)給商標(biāo)注冊證，并予公告。因此，如果惡意搶注的商標(biāo)尚處于初審公告階段，商標(biāo)權(quán)利人可以自搶注商標(biāo)初審公告之日起三個月內(nèi)向商標(biāo)局提起異議申請，并提出相關(guān)的事實(shí)材料和法律依據(jù)。申請商標(biāo)異議的專業(yè)性比較強(qiáng)，建議委托專業(yè)的商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)（含依法在商標(biāo)局備案的律師事務(wù)所）代理。需要指出的是，商標(biāo)權(quán)利人在提起異議申請的同時也要考慮自己的商標(biāo)注冊申請，否則即使異議成功，自己仍無法獲得商標(biāo)專用權(quán)。

3.5 依法提出商標(biāo)無效宣告申請

《商標(biāo)法》第三十五條規(guī)定：對初步審定公告的商標(biāo)提出異議的，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)聽取異議人和被異議人陳述事實(shí)和理由，經(jīng)調(diào)查核實(shí)后，自公告期滿之日起十二個月內(nèi)做出是否準(zhǔn)予注冊的決定，并書面通知異議人和被異議人。有特殊情況需要延長的，經(jīng)國務(wù)院工商行政管理部門批準(zhǔn)，可以延長六個月。商標(biāo)局做出準(zhǔn)予注冊決定的，發(fā)給商標(biāo)注冊證，并予公告。異議人不服的，可以依照本法第四十四條、第四十五條的規(guī)定向商標(biāo)評審委員會請求宣告該注冊商標(biāo)無效。

第四十四條規(guī)定：已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第四條、第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，由商標(biāo)局宣告該注冊商標(biāo)無效;其他單位或者個人可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效。第四十五條規(guī)定：已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效。對惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時間限制。

因此，對于已核準(zhǔn)注冊未超過五年的搶注商標(biāo)（馳名商標(biāo)所有人不受五年時間限制），權(quán)利人可以對該商標(biāo)向商標(biāo)評審委員會提出無效宣告申請，并提出相關(guān)的事實(shí)材料和法律依據(jù)。商標(biāo)無效宣告申請的專業(yè)性也比較強(qiáng)，屬于準(zhǔn)司法程序，建議委托專業(yè)的商標(biāo)律師等代理。如果發(fā)生商標(biāo)當(dāng)事人對于商標(biāo)評審委員會的裁定表示不服的情況，當(dāng)事人可在30日以內(nèi)向知識產(chǎn)權(quán)法院起訴，并可以隨著案件訴訟的發(fā)展進(jìn)入二審或者再審程序。在提出商標(biāo)無效宣告申請的同時，也要考慮自己的商標(biāo)注冊申請，這樣比等待無效宣告申請成功時再去申請，更具有主動權(quán)。

3.6 依法請求人民法院依法不予保護(hù)

如果通過以上途徑，仍無法阻擋搶注人獲得商標(biāo)授權(quán)，權(quán)利人也不可氣餒，可以繼續(xù)在司法階段進(jìn)行依法抗辯，必要時可以主動提起確認(rèn)商標(biāo)不侵權(quán)訴訟。

在入選“2018年中國法院10大知識產(chǎn)權(quán)案件”的再審申請人優(yōu)衣庫商貿(mào)有限公司（以下簡稱優(yōu)衣庫公司）與被申請人廣州市指南針會展服務(wù)有限公司（以下簡稱指南針公司）、廣州中唯企業(yè)管理咨詢服務(wù)有限公司（以下簡稱中唯公司），一審被告優(yōu)衣庫商貿(mào)有限公司上海船廠路店侵害商標(biāo)權(quán)糾紛一案（案號（2018）最高法民再394號）。在此次案件的審理過程中，最高人民法院認(rèn)為，誠實(shí)信用原則作為民事法律方面的基本原則，所有市場參與者在進(jìn)行民事活動的過程中都應(yīng)當(dāng)遵循。尤其是在民事訴訟活動中，參與訴訟的各個民事主體也應(yīng)當(dāng)遵循這一原則。指南針和中唯公司以在以不正當(dāng)?shù)姆绞将@得商標(biāo)權(quán)之后，直接對優(yōu)衣庫公司提起民事訴訟，旨在以高價轉(zhuǎn)讓先前惡意搶注的商標(biāo)。并且，在未能成功轉(zhuǎn)讓商標(biāo)之后，他們又以優(yōu)衣庫，迅銷公司侵犯了商標(biāo)的專有權(quán)為理由，提出了一系列訴訟。這些訴訟的顯著特點(diǎn)在于，訴訟事實(shí)基本相同，每個訴訟都是以優(yōu)衣庫公司作為共同被告起訴。惡意利用優(yōu)衣庫公司線下連鎖、門店眾多的特征在全國范圍內(nèi)提起大批量的民事訴訟，并要求受理以上訴訟的法院下令，判決將優(yōu)衣庫及其眾多連鎖店鋪主動停止對該商標(biāo)的使用，并對商標(biāo)的侵權(quán)行為進(jìn)行賠償。在這個案例中，上述兩公司的主觀惡意是顯而易見的，他們的行為顯然違反了誠實(shí)守信原則。最高人民法院基于該原則，以及兩公司妄圖濫用司法資源針對自己惡意搶注商標(biāo)以謀取不正當(dāng)利益的行為，做出不予保護(hù)的決定，并且對于優(yōu)衣庫公司提出的針對指南針公司以及中唯公司存在惡意訴訟的抗辯請求予以支持⑤。

3.7 協(xié)商回購搶注的商標(biāo)

作為反擊惡意商標(biāo)搶注行為的最后武器，該途徑雖說有可能會助長惡意搶注的威風(fēng)，不值得提倡。但在司法實(shí)踐中，因商標(biāo)授權(quán)確權(quán)程序復(fù)雜、周期長等種種原因，卻常常成為權(quán)利人不得不面對的一種選擇。當(dāng)然，協(xié)商回購商標(biāo)，通過委托專業(yè)機(jī)構(gòu)和專業(yè)人士的介入，綜合運(yùn)用民事、行政、刑事等手段，有時也可以取得意想不到的效果。如據(jù)媒體報(bào)道，在2018年，武漢大學(xué)寧立志教授作為中國赴智利商標(biāo)維權(quán)代表團(tuán)的法律顧問，經(jīng)過靈活運(yùn)用法律知識并積極采取法律手段讓國外搶注者答應(yīng)將其搶注的130多件商標(biāo)無償?shù)剞D(zhuǎn)讓給中國相關(guān)玩具企業(yè)。

4 結(jié)語

基于以上論述，“李文亮”“鐘南山”“火神山”“雷神山”等字號因?yàn)檫@場疫情成了公眾人物、公眾標(biāo)志，一些不法分子妄圖通過商標(biāo)惡意搶注來看謀取非法利益，這種吃人血饅頭，漠視法律的行為必定不會得逞！然而，只要存在商標(biāo)制度，那么商標(biāo)惡意搶注就不可避免。但俗話說“吃一塹長一智”，面對種種商標(biāo)惡意搶注行為，除了通過法律的不斷完善和加強(qiáng)行政、司法的雙重保護(hù)外，更需要權(quán)利人自己增強(qiáng)商標(biāo)品牌意識，只有在全社會范圍內(nèi)樹立“市場未動，商標(biāo)先行”的意識，通過構(gòu)建完善的商標(biāo)管理和保護(hù)體系，并積極學(xué)習(xí)法律、運(yùn)用法律手段來應(yīng)對一切挑戰(zhàn)，才能在激烈的市場競爭中不斷壯大自己的品牌！

注釋：

①李揚(yáng).我國商標(biāo)搶注法律界限之重新劃定[J].法商研究，2012（02）：76-84.

②張鵬.規(guī)制商標(biāo)惡意搶注規(guī)范的體系化解讀[J].知識產(chǎn)權(quán)，2018（07）：17-32.

③王怡.商標(biāo)在先使用權(quán)研究[D].北京：北京化工大學(xué)，2018.

④中國人大網(wǎng).中華人民共和國商標(biāo)法[EB/OL].（2019-05-07）.http：//www.npc.gov.cn/npc/c30834/201905/dacf65eec798444e821a1e06a347f3ee.shtml.

⑤知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)網(wǎng).最高法院：優(yōu)衣庫公司與指南針公司、中唯等公司侵害商標(biāo)權(quán)糾紛再審案判書.[EB/OL].（2019-05-07）.http：//www.chinaiprlaw.cn/index.php？id=5548.

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