關鍵詞 《民法典》 監(jiān)護制度 監(jiān)護主體 監(jiān)護種類 監(jiān)護關系

作者簡介：孫原，濟南市中正榮凱法律服務所，中國政法大學在職研究生班，研究方向：民商法。

中圖分類號：D923? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A? ? ?? ? ? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.09.006

世界各國民法的淵源均可追溯到古代羅馬法，監(jiān)護制度作為民法的基本制度之一，起源于古羅馬法的監(jiān)護與保佐制度。羅馬法時期監(jiān)護制度的對象是為適婚人和適婚女子，保佐制度的主要對象是精神病人、浪費人、聾啞人，主要目的是避免因前述人員因能力不足、揮霍浪費家族財產(chǎn) 、或者由于財產(chǎn)被他人侵吞進而損害其的法定繼承人的利益。隨著社會的發(fā)展，監(jiān)護制度被賦予了新的內(nèi)容。

我國現(xiàn)行監(jiān)護制度主要是通過《民法通則》《民法總則》《民法典》等確立并不斷完善的。監(jiān)護制度設立的目的是為了保護未成年人、無民事行為能力或限制民事行為能力的成年人的人身、財產(chǎn)及其他合法權益，同時也兼顧保護交易相對人和利害關系人的利益，保護正常的社會經(jīng)濟秩序。2017年實施的《民法總則》，順應我國社會經(jīng)濟發(fā)展與法治進程，契合了《民法通則》《婚姻法》《收養(yǎng)法》《未成年人保護法》《婦女權益保障》《老年人權益保障法》《殘疾人保障法》等相關規(guī)定，科學的完善了監(jiān)護制度，極大地保護被監(jiān)護人合法權益，特別是很好地解決了農(nóng)村留守兒童和老年人的監(jiān)護等社會問題，對維護社會家庭和諧、全面建成小康社會具有特別重要的意義。2020年5月28日公布并于2021年1月1日實施的《民法典》，完整吸收了《民法總則》所確立的監(jiān)護制度體系，只是在第33條、36條略作文字修改外，表達更為簡潔、規(guī)范，保留了《民法總則》第二節(jié)監(jiān)護部分第26條至39條的全部內(nèi)容。

一、科學地完善了監(jiān)護制度體系

《民法總則》實施之前，監(jiān)護主要規(guī)定在《民法通則》第16-19條、133條，《民通意見》第10-23條，《婚姻法》第21、23條，《婚姻法解釋（一）》第26條，《收養(yǎng)法》第12-13條、《未成年人保護法》第10-16條、53條，《關于依法處理監(jiān)護人侵害未成年人權益行為若干問題的意見》第3、27、35、36、40條，《婦女權益保障》第49條，《老年人權益保障法》第26條，《殘疾人保障法》第9條等31個條文中。監(jiān)護制度作為民事主體制度的一部分，《民法通則》中監(jiān)護部分只有3條規(guī)定，加上監(jiān)護責任共4條，內(nèi)容少且不完善，盡管《民通意見》解釋了14條，亦然不能解決現(xiàn)在社會發(fā)展中的許多新問題。

《民法典》通過“提取公因式”的辦法，對前述規(guī)定進行了揚棄，創(chuàng)新性地構建了以家庭監(jiān)護為基礎，社會監(jiān)護為輔助，國家監(jiān)護為保障的多層次監(jiān)護體系，最大程度發(fā)揮監(jiān)護制度對被監(jiān)護人的保護功能 。在第2章中，將“監(jiān)護”一節(jié)的內(nèi)容自第26條到第39條擴展了14條，明確了父母對未成年子女負有撫養(yǎng)、教育和保護的義務，成年子女對父母負有贍養(yǎng)、扶助和保護的義務，增加了民政部門、人民法院等的相應義務，對現(xiàn)實生活中遇到的監(jiān)護問題都做了科學規(guī)定，從基本法的角度完善了我國監(jiān)護制度。《民法典》確立的監(jiān)護制度秉承了“保障私權、尊崇自治、呵護弱勢、敬畏道德” 基本理念，符合我國憲法精神與內(nèi)容，體現(xiàn)了中華民族重視家庭觀念、尊老愛老的傳統(tǒng)美德。

二、 監(jiān)護主體的調(diào)整體現(xiàn)了時代性

（一）被監(jiān)護人范圍的擴大，符合現(xiàn)代社會發(fā)展需求

弱化精神病人的提法，擴大了被監(jiān)護人的范圍，保障了更多人的利益?！睹穹ㄍ▌t》關于公民民事行為能力的劃分標準是依據(jù)年齡和精神健康狀況，在關于監(jiān)護的3個條文中，第16條、17條明確規(guī)定的被監(jiān)護人限于未成年人和精神病人。而《民法典》關于公民民事行為能力的劃分標準是依據(jù)年齡、智力和精神健康狀況，將“精神病人”修改為“不能辨認”或者“不能完全辨認自己行為”的“成年人”，使被監(jiān)護人既包含了原來的精神病人，也將智力障礙的人、植物人、阿爾茨海默病人、空巢老人等其他所有喪失或者部分喪失民事行為能力的人全部都擴大進來，其權利得到監(jiān)護制度的充分保障，適應老齡化社會現(xiàn)實，符合社會發(fā)展規(guī)律。

（二）監(jiān)護人的適當調(diào)整，體現(xiàn)了國家的人文關懷與擔當

1.增加了與被監(jiān)護人并不存在近親屬或者旁系血緣關系的其他主體擔任監(jiān)護人的內(nèi)容。在《民法典》第27條和28條均在監(jiān)護人順序的最后規(guī)定了“愿意擔任監(jiān)護人”其他個人和組織，無疑擴大了監(jiān)護人的范圍有利于改變以前監(jiān)護人選擇面不寬的不利情況，尤其是規(guī)定了監(jiān)護人的順序，特別符合我國國情。以未成年人為例，現(xiàn)在農(nóng)村存在一個普遍現(xiàn)象是農(nóng)民工進城后，孩子往往留在農(nóng)村，由祖父母或者外祖父母看護。沒有祖父母或者外祖父母時，由成年兄、姐照顧也較普遍。當沒有前述人員時，經(jīng)過同意的其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織也可擔此重任，弘揚了中華民族互幫互助的傳統(tǒng)美德，充分體現(xiàn)了國家對被監(jiān)護人的人文關懷。

2.取消了所在單位監(jiān)護，增加了臨時監(jiān)護人，強調(diào)了民政部門的兜底責任。從社會實踐來看，（精神病人）所在單位一般不愿意擔任監(jiān)護人承擔監(jiān)護責任，單位擔任監(jiān)護人并不能起到良好的社會作用，刪除了《民法通則》中未成年人父母所在單位、精神病人所在單位作為監(jiān)護人的規(guī)定 。《民法典》第32條規(guī)定了政部門的“優(yōu)先”和“兜底”的位置——“沒有依法具有監(jiān)護資格的人的，監(jiān)護人由民政部門擔任”，而不是同被監(jiān)護人住所地的居委會、村委會處在平行或者任意選擇的位置，居民委員會、村民委員會只有在“具備履行監(jiān)護職責條件的”的時候，才“也可以”擔任，民政部門是沒有任何條件。同時還增加了民政部門在自愿擔任監(jiān)護人同意、指定監(jiān)護人、承擔臨時監(jiān)護責任的規(guī)定，通過加大民政部門的責任，體現(xiàn)了國家擔當，使社會保障體系更完善。

三、監(jiān)護類型的設立更有創(chuàng)新性

（一）規(guī)范了遺囑監(jiān)護制度

規(guī)定父母可以通過遺囑指定被監(jiān)護子女的監(jiān)護人，以基本法的形式體現(xiàn)了遺囑自由的原則。依照《民法典》第29條的規(guī)定，遺囑監(jiān)護的適用條件比較嚴格，只能是被監(jiān)護人的父母親通過遺囑為自己監(jiān)護下的子女指定監(jiān)護人的情況。指定人只能是被監(jiān)護人的父母、且該父母擔任監(jiān)護人，不可能是其他監(jiān)護人，如祖父母、外祖母等。被監(jiān)護人只能是被自己監(jiān)護的子女，可以是未成年子女，也可以是不具有完全民事行為能力的成年子女，不可能是其他人，如配偶、弟妹等。遺囑監(jiān)護作為指定監(jiān)護的一種，必然受最有利于被監(jiān)護人和尊重被監(jiān)護人意愿原則的限制，否則就與監(jiān)護制度應有的功能屬性相違背。當父母指定的監(jiān)護人不一致時，如果被監(jiān)護人有足夠的能力進行判斷和選擇，首先應當依據(jù)被監(jiān)護人的主觀意愿選擇監(jiān)護人。如果被監(jiān)護人沒有足夠的能力進行判斷和選擇，最終應當依據(jù)客觀上最有利于被監(jiān)護人利益保護的原則確定監(jiān)護人。 另外，遺囑監(jiān)護還可以有效解決第27條法定監(jiān)護順序的規(guī)定在實踐運用中的不足，為監(jiān)護人行使監(jiān)護權提供更靈活的途徑和方法，以保證被監(jiān)護人利益的最大化。

（二）完善了成年人的意定監(jiān)護制度

意定監(jiān)護是具有完全民事行為能力的成年人與其近親屬及其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或組織，就未來自己喪失或者部分喪失民事行為能力時監(jiān)護職責履行問題而達成書面協(xié)議所設立。隨著老齡化趨勢的發(fā)展，很多成年人隨著年齡的增長需要有人照顧自己的生活、協(xié)助進行民生法律行為， 2012年《老年人權益保障法》第26條最早規(guī)定對60歲以上老人的意定監(jiān)護。但現(xiàn)實社會中總有部分60歲以下的完全民事行為能力人因各種原因失能，無法獨立確定其生活的重大事項、處置自己的財產(chǎn)、權利等，《民法典》第33條的規(guī)定順應社會要求并加以完善。有人認為，構建現(xiàn)代成年監(jiān)護制度的核心在于將成年監(jiān)護制度與被監(jiān)護人的行為能力加以“脫鉤” 成年監(jiān)護制度出現(xiàn)了明顯的現(xiàn)代轉(zhuǎn)向——意定監(jiān)護制度的利用者泛成年人化，即成年人都可利用意定監(jiān)護制度 。法律賦予成年人在具有完全民事行為能力的時候，可以按照自己的意愿，通過事先約定監(jiān)護人的方式，選擇一個自己最信任的人，書面指定他（她）作為自己失能后監(jiān)護人的權利，提前安排監(jiān)護事宜，避免了日后發(fā)生糾紛的風險。所以說，成年人意定監(jiān)護制度保護了被監(jiān)護人、利害關系人以及其他人的利益，體現(xiàn)了法律對公民權利實現(xiàn)最大化的支持。

（三）確立了臨時監(jiān)護人制度

《民法典》第31條明確規(guī)定為避免被監(jiān)護人的合法權益得不到周全保護，在指定監(jiān)護人產(chǎn)生之前，特別設置臨時監(jiān)護。可以擔任臨時監(jiān)護人的只能是被監(jiān)護人住所地的居（村）委會、法律規(guī)定的有關組織或民政部門等組織。確切的說，臨時監(jiān)護人并不是完整意義上的監(jiān)護人，它只是在真正的監(jiān)護人產(chǎn)生之前，法律規(guī)定其對被監(jiān)護人承擔臨時監(jiān)護職責的主體，具有過渡的作用。

另外，《民法典》還強調(diào)了對被監(jiān)護人真實意愿的尊重，加強了人民法院的責任，科學規(guī)范了撤銷監(jiān)護關系的相關問題?！睹穹ǖ洹返?1條、第35條明確規(guī)定，有關部門在指定監(jiān)護人，以及監(jiān)護人履行監(jiān)護職責時，均應當尊重被監(jiān)護人的真實意愿，增加了“有關當事人也可以直接向人民法院申請指定監(jiān)護人”的規(guī)定。第30條增加了“協(xié)議確定監(jiān)護人應當尊重被監(jiān)護人的真實意愿”。第36條具體了了監(jiān)護關系撤銷、消滅的條件。第37條、第38條明確了監(jiān)護資格被撤銷后應當繼續(xù)承擔撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費等相應義務以及恢復監(jiān)護人資格的條件。第39條人性化地規(guī)定了“監(jiān)護關系終止后、被監(jiān)護人仍然需要監(jiān)護的，應當依法另行確定監(jiān)護人”，實現(xiàn)了監(jiān)護人間的無縫對接。

總之，《民法典》科學地完善了我國監(jiān)護體系，創(chuàng)新性地構建了監(jiān)護制度，順應了社會發(fā)展的要求，充分地保護了被監(jiān)護人的合法權益，極大地體現(xiàn)了國家的人文關懷與擔當。當然，也有值得探討的地方，如成年監(jiān)護中，監(jiān)護人的報酬、監(jiān)督約束監(jiān)護人的監(jiān)護行為等尚需規(guī)范。

注釋：

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