李錄朋

一、數(shù)字貨幣的定義

（一）定義

數(shù)字貨幣（Digital Currency）的定義具有多種形式。英格蘭銀行對于數(shù)字貨幣的定義為：“數(shù)字貨幣就是僅僅存在于電子形式的資產(chǎn)?！睌?shù)字貨幣具體來說，主要包括有央行數(shù)字貨幣，密碼貨幣，虛擬貨幣等。這諸多的概念既不相同又相互聯(lián)系，大多數(shù)人常將其混淆起來。故下文對于這些概念進(jìn)行簡單的區(qū)分。

（二）央行數(shù)字貨幣與電子貨幣、虛擬貨幣的區(qū)別

央行數(shù)字貨幣是指由一國的中央銀行發(fā)行的數(shù)字貨幣，其本質(zhì)是一國法定貨幣的數(shù)字化，故被稱為法定數(shù)字貨幣。目前，中國人民銀行正在研究的法定數(shù)字貨幣被稱為DCEP。當(dāng)然，該項(xiàng)目仍然處于研究測試階段，中國人民銀行尚未正式發(fā)行任何法定數(shù)字貨幣，也尚未授權(quán)任何交易平臺(tái)進(jìn)行交易。[1]

電子貨幣本質(zhì)是法幣的電子化，是在全球范圍內(nèi)通過電子網(wǎng)絡(luò)發(fā)行的貨幣，較紙質(zhì)法幣而言更為方便快捷，能在一定程度上增加貨幣的流動(dòng)性。

虛擬貨幣主要指網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商為了便于用戶使用互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)而發(fā)行的，僅供網(wǎng)絡(luò)企業(yè)內(nèi)部使用的貨幣，其信用保障主要來自于發(fā)行企業(yè)的信用，只支持法幣到虛擬幣的單項(xiàng)流通，這一特性決定了虛擬貨幣無法充當(dāng)法幣作為真實(shí)世界的支付手段。

簡言之，法定數(shù)字貨幣本身是貨幣，而電子貨幣只是電子化的法幣。法定數(shù)字貨幣由央行發(fā)行并做信用背書，信用風(fēng)險(xiǎn)較小且可控，而虛擬貨幣由于其去中心化、匿名的特點(diǎn)，價(jià)值波動(dòng)大，而且易被洗錢、恐怖融資等非法活動(dòng)利用，增加了金融體系的風(fēng)險(xiǎn)。[2]

二、數(shù)字貨幣的法律問題

在中國的法律視角下，數(shù)字貨幣僅特指央行法定數(shù)字貨幣，而以比特幣、以太幣等為代表的代表，其被定性為虛擬貨幣，是一種特定的虛擬商品，由于其不是由貨幣當(dāng)局發(fā)行，不具有法償性與強(qiáng)制性等貨幣屬性，并不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應(yīng)作為貨幣在市場上流通使用。[3]故接下來主要從央行發(fā)行數(shù)字貨幣的法律問題及虛擬貨幣發(fā)行存在的風(fēng)險(xiǎn)兩方面進(jìn)行分析。

（一）央行數(shù)字貨幣的法律分析

1.貨幣發(fā)行依據(jù)問題

根據(jù)《中華人民共和國中國人民銀行法》第四條規(guī)定，“中國人民銀行發(fā)行人民幣、管理人民幣流通”，此項(xiàng)明確授權(quán)中國人民銀行代表國家行使貨幣發(fā)行權(quán)。

央行數(shù)字貨幣從性質(zhì)上來說，其仍是我國的法定貨幣，只不過其形式為數(shù)字化，發(fā)行條件略有不同，故《人民銀行法》第四條能夠成為央行發(fā)行數(shù)字貨幣的法律依據(jù)。

2.貨幣法償性問題

《中華人民共和國人民幣管理?xiàng)l例》第三條規(guī)定：“中華人民共和國的法定貨幣是人民幣。以人民幣支付中華人民共和國境內(nèi)的一切公共的和私人的債務(wù)，任何單位和個(gè)人不得拒收?！贝藯l文即人民幣法償性的體現(xiàn)。央行法定數(shù)字貨幣發(fā)行后，其是否仍舊適用關(guān)于保障人民幣法償性的條款呢？

對此，筆者認(rèn)為后續(xù)央行出臺(tái)的法定數(shù)字貨幣，雖是數(shù)字化形式，其也屬于人民幣的范疇，故可因此具有法償性。然并沒有必要出臺(tái)新的《數(shù)字貨幣法》，其完全可以將原有的人民幣管理?xiàng)l例進(jìn)行修改，以適應(yīng)數(shù)字貨幣時(shí)代，亦或者可將原有條例上升為法律層面，以此來保障法定數(shù)字貨幣。

3.貨幣所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題

在目前的紙幣市場上，貨幣所有權(quán)轉(zhuǎn)移所適用的規(guī)則是“交付即轉(zhuǎn)移”。就貨幣所有權(quán)轉(zhuǎn)移的問題，筆者認(rèn)為即使在數(shù)字貨幣時(shí)代，數(shù)字貨幣也可遵循此規(guī)則，完全可以通過電子賬戶轉(zhuǎn)出、支付，即表明其所有權(quán)轉(zhuǎn)移。又?jǐn)?shù)字貨幣發(fā)行和使用中的法律問題涉及《中國人民銀行法》《物權(quán)法》《反洗錢法》《人民幣管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)和相關(guān)規(guī)章，層級比較復(fù)雜，涉及面廣，故在數(shù)字貨幣出臺(tái)后，可制定相關(guān)法律對此予以規(guī)范。

（二）虛擬貨幣的法律風(fēng)險(xiǎn)

1.洗錢風(fēng)險(xiǎn)

虛擬貨幣由于其去中心化和匿名的特征，為各國金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)在反洗錢領(lǐng)域里造成巨大挑戰(zhàn)。首先，以比特幣為代表的密碼貨幣，其設(shè)計(jì)初衷就是實(shí)現(xiàn)真正的點(diǎn)對點(diǎn)交易，無需借助任何中間的金融機(jī)構(gòu)，如商業(yè)銀行、非銀行支付機(jī)構(gòu)或清算組織。而這些機(jī)構(gòu)本應(yīng)在資金流轉(zhuǎn)中承擔(dān)重要的反洗錢責(zé)任。其次，虛擬貨幣的匿名性，使得傳統(tǒng)反洗錢體系中KYC和CIP受到很大的影響，第三，分布式賬本的迭代性特點(diǎn)導(dǎo)致監(jiān)管機(jī)關(guān)很難溯源每一筆不法交易。第四，網(wǎng)絡(luò)交易的獨(dú)特性，導(dǎo)致跨國數(shù)字貨幣交易的管轄權(quán)難度增大。

2.逃稅風(fēng)險(xiǎn)

由于缺乏對虛擬貨幣在稅收層面的清晰界定和明確規(guī)則，自虛擬貨幣產(chǎn)生以來，就不斷地吸引著避稅者的目光。隨著投資者的增加，這一問題日益嚴(yán)重。使用虛擬貨幣逃稅依然與虛擬貨幣存在匿名交易、點(diǎn)對點(diǎn)交易和跨境交易的特征有關(guān)，隨之技術(shù)的進(jìn)步，應(yīng)對數(shù)字貨幣以及密碼貨幣帶來的稅務(wù)問題，將成為各國稅務(wù)機(jī)關(guān)的在未來的重要任務(wù)之一。

3.網(wǎng)絡(luò)安全風(fēng)險(xiǎn)

虛擬貨幣由于其高度的網(wǎng)絡(luò)依賴性，故其所存在的網(wǎng)絡(luò)安全風(fēng)險(xiǎn)亦不可忽視。虛擬貨幣，特別是密碼貨幣，依賴于持有者個(gè)人保存的私鑰作為驗(yàn)證機(jī)制，一旦私鑰失竊，則持有者可能永遠(yuǎn)無法追回?fù)p失。黑客竊取了用戶的虛擬貨幣后，用戶是否可以追回或?qū)で笱a(bǔ)償？在上述問題得到技術(shù)層面和法律層面的妥善處理前，網(wǎng)絡(luò)安全將會(huì)繼續(xù)限制虛擬貨幣發(fā)展和廣泛應(yīng)用。

三、我國虛擬貨幣的立法完善

我國的虛擬貨幣發(fā)展有著自身的特點(diǎn)，其在規(guī)模上已經(jīng)居于世界前列，并引起了其他國家的關(guān)注。結(jié)合中國虛擬貨幣的現(xiàn)狀，同時(shí)借鑒他國的立法經(jīng)驗(yàn)，本文認(rèn)為，我國的虛擬貨幣立法還需從以下幾個(gè)方面進(jìn)行完善：

（一）制定嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入制度，防范金融風(fēng)險(xiǎn)

防范金融風(fēng)險(xiǎn)是虛擬貨幣立法的重要目標(biāo)。虛擬貨幣立法必須堅(jiān)持其不得成為一種新的通貨形式的原則。對此，可設(shè)立行政許可制度，嚴(yán)格虛擬貨幣業(yè)務(wù)的市場準(zhǔn)入。

（二）提高立法層次，明確虛擬貨幣性質(zhì)、監(jiān)管主體和對象

目前我國的虛擬貨幣立法主要是部委的通知、決定，法律的效力層次較低，且對虛擬貨幣的性質(zhì)沒有一個(gè)明確的法律界定，這樣，在發(fā)生糾紛時(shí)，就帶來法律適用的困難，我國急需制定一部專門的法律，在其中對虛擬貨幣作出專門規(guī)定，確立虛擬貨幣的法律地位。監(jiān)管職能部門需要出臺(tái)配套的實(shí)施細(xì)則，切實(shí)有效地對虛擬貨幣進(jìn)行監(jiān)管。

（三）嚴(yán)格發(fā)行商法律責(zé)任

未來的虛擬貨幣立法必須要進(jìn)一步嚴(yán)格發(fā)行商和交易服務(wù)商的法律責(zé)任。首先，發(fā)行人有按約交付虛擬貨幣和安全保障義務(wù)。當(dāng)虛擬貨幣非因用戶原因被盜竊，或者因發(fā)行人系統(tǒng)軟硬件故障、黑客攻擊或病毒入侵導(dǎo)致的虛擬貨幣丟失，發(fā)行商必須承擔(dān)賠償責(zé)任。其次，消費(fèi)者有使用虛擬貨幣購買服務(wù)條款中約定的商品或服務(wù)的權(quán)利，發(fā)行人不得拒收虛擬貨幣，不得隨意變更、終止虛擬貨幣服務(wù)。最后，應(yīng)該遵守協(xié)議中的其他約定。[4]

（四）加強(qiáng)第三方交易平臺(tái)的監(jiān)管

立法須進(jìn)一步規(guī)范第三方交易平臺(tái)，切斷虛擬貨幣非法產(chǎn)業(yè)鏈。制定嚴(yán)格的交易服務(wù)商準(zhǔn)入制度，制定技術(shù)安全標(biāo)準(zhǔn)，并建立實(shí)名認(rèn)證制度，交易審查、備案制度，采取技術(shù)對虛擬貨幣交易進(jìn)行監(jiān)測，建立大額和可疑交易報(bào)告制度。[5]立法還應(yīng)該明確對于交易平臺(tái)上的侵權(quán)行為持不作為態(tài)度的交易服務(wù)商，應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

四、總結(jié)與展望

現(xiàn)代密碼學(xué)技術(shù)的發(fā)展為數(shù)字貨幣的出現(xiàn)奠定了技術(shù)基礎(chǔ)，而基于分布式共享賬本和共識(shí)機(jī)制的創(chuàng)新設(shè)計(jì)使數(shù)字貨幣技術(shù)實(shí)現(xiàn)了新的飛躍，引發(fā)了全球大規(guī)模的數(shù)字貨幣試驗(yàn)。同時(shí)我國在加強(qiáng)虛擬貨幣監(jiān)管的同時(shí)，也正加快我國央行數(shù)字貨幣的研發(fā)進(jìn)程。

展望未來，數(shù)字貨幣趨勢發(fā)展是不可以阻擋的，在數(shù)字貨幣時(shí)代，法律的定性、規(guī)制，數(shù)據(jù)信息的保護(hù)顯得尤為重要。作為法律人的我們，應(yīng)該順應(yīng)時(shí)代的弄潮，用睿智的眼光看到未來趨勢發(fā)展，抓緊深入學(xué)習(xí)，才能有所收獲。