關鍵詞 強制猥褻 思想變化 法益保護

作者簡介：肖智敏，天津市薊州區(qū)人民檢察院第一檢察部，檢察官助理。

中圖分類號：D924.3? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A? ? ?? ? ? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.10.008

刑法條款中性犯罪所保護的法益是侵害個人性自主權及身體控制權或性羞恥心，而非妨害社會風化，過去將其列為侵害社會法益的行為，是將被害人套以傳統(tǒng)名節(jié)、貞操的桎梏，乃父權思考下的管控反映。 流氓罪與強制猥褻罪所保護的法益有社會法益和個人法益兩個視角的區(qū)別，這就決定了強制猥褻中被害人對強制猥褻行為的認識與強制猥褻行為構成犯罪與否有密不可分的關聯(lián)。本文探討的是以某甲強制猥褻案為例分析女性思想變化對強制猥褻罪認定的影響。

一、 強制猥褻罪的代表性案例及對強制猥褻的解讀

（一）案例

某甲（28歲，完全刑事責任能力人）于2019年6月28日夜11時許，通過路邊搭訕與某乙（女，20歲）相識并互加微信聊天。隨后某乙在其租房處用某軟件直播時，某甲為其刷禮物并微信轉款兩個288元。次日凌晨3時許，某甲駕車將某乙?guī)е聊臣捉洜I的中國體育彩票店內，后拉下卷簾門。某乙坐在沙發(fā)上時某甲從背后摟住某乙并有強行摟抱、親臉、摸乳房的行為，被某乙反抗后停止。某甲將某乙送回租房處，后二人仍互有交往。某甲在事發(fā)當晚8時許駕車將某乙及其朋友送至鄰縣。至2019年7月3日，某甲在得知某乙與前男友某丙復合，向其索要兩個288元錢未果。后某乙在某丙的陪同下到公安機關報案，某甲被傳喚到案。

（二）對強制猥褻的解讀

1.“猥褻”的含義。所謂猥褻婦女是指行為人基于刺激、滿足本人或者第三者性欲的意圖而對婦女身體實施的性交以外的行為 。對于“猥褻”一詞的含義，中外學者存在表述上的區(qū)別，即使在我國刑法學界也有不同的認識，筆者綜合了各位學者對猥褻一詞的理解，這些理解大都強調了以下幾個方面：（1）猥褻行為是行為人以積極的作為方式做出的施加于被害人的行為，由此便排除了單純的不作為和用言語輕薄的行為。（2）排除了奸淫行為，這是因為奸淫行為是強奸罪的構成要件，并不包含在猥褻行為之中，因此無需重復在強制猥褻中贅述。如果設置重復規(guī)定，不免在實踐中有此罪彼罪認識沖突問題。（3）各位學者的觀點都認可猥褻行為是傷害正常人的性觀念的行為，且是有違社會公序良俗和良好的道德風尚的行為。更有甚者，在中國古代，婦女要恪守三從四德，出門要掩面而行。 對于后者筆者有不同意見，會在文章中進行闡釋。

2.“強制”的含義。相較于“猥褻”，“強制”的含義在刑法第237條有明確的規(guī)定，“暴力、脅迫或者其他手段”，而這里的“其他手段”涵蓋了更多其他可能出現(xiàn)的情況，擴大了強制的范圍。我國目前法律或者司法解釋沒有對強制猥褻中的“其他手段”進行明確的規(guī)定或解釋，但是比照兩高一部頒布的《關于辦理當前強奸案件中具體應用法律的若干問題的解答》中對強奸罪中“其他手段”的解答?！捌渌侄巍笔侵阜缸锓肿佑帽┝?、脅迫以外的手段，使被害婦女無法反抗。例如：利用婦女患重病、熟睡之機，進行奸淫;以醉酒、藥物麻醉，以及利用或者假冒治病等等方法對婦女進行奸淫。因此，利用上述情況在婦女不知反抗或者不能反抗的情況下對被害人實施的猥褻屬于強制的范疇。

二、對案例進行傳統(tǒng)的四要件分析及特點總結

（一）傳統(tǒng)的四要件分析

按照傳統(tǒng)四要件理論，某一行為若成立犯罪，應該主體適格、主觀方面表現(xiàn)為故意或過失、實施了客觀行為、有客體受到侵害。下面，將就四要件理論分析本案例中某甲的行為：

1.就犯罪主體而言，某甲是成年男性，為完全刑事責任能力人，符合強制猥褻罪的犯罪主體要件。

2.就犯罪主觀方面，某甲在凌晨將某乙?guī)У阶约航洜I的店內，并對某乙有摟抱、親臉、摸乳房的行為，說明某甲在主觀上有滿足自身性欲或達到性刺激的目的，且表現(xiàn)為直接故意。

3.就犯罪客觀方面而言，本罪在客觀方面表現(xiàn)為以暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻他人的行為，案例中在某乙坐著時某甲趁其不備在后摟住某乙實施了摟抱、親臉、摸乳房的行為，后經某乙反抗停止。（1）從猥褻方面而言，對于普通女性，被剛相識的異性摟抱、親臉、摸乳房，某甲的行為已經達到猥褻的評價標準。（2）從強制性而言，我們可以客觀分析如下，事發(fā)地點位于某甲經營的彩票店，且某甲將卷簾門拉下，事發(fā)時間為凌晨三時許，事發(fā)時某甲由某乙身后抱住某乙實施猥褻行為，種種條件結合在一起給普通女性產生的心理恐懼足以讓其不敢激烈反抗。在1997年刑法沒有單獨規(guī)定強制猥褻、侮辱婦女罪，對于司法實踐中發(fā)生的強制猥褻、侮辱婦女的行為，按照流氓罪處理。

4.就客體而言，某甲對某乙實施了摟抱、親臉、摸乳房的行為，侵犯某乙的人身權利。

經過簡單的四要件理論分析我們發(fā)現(xiàn)，某甲的行為完全強制猥褻罪的構成要件，成立強制猥褻罪。雖然因為某乙的反抗某甲停止了猥褻行為，但是不管其是否滿足了自身的性欲或是否達到性刺激的目的，都不影響其完成了猥褻行為。然而經濟社會的發(fā)展對人們的影響是全方位的，不僅給人們社會帶來了豐富的物質積累，也改變著社會的生產方式、沖擊著人們的思想。

（二）該案例中強制猥褻的特點

本案例是當前的強制猥褻犯罪的一個縮影，具有典型的代表意義。特點總結如下：

1.某乙報警不及時，事發(fā)后未報警，在某甲要求返還紅包后才在某丙的陪同下報警。

2.某乙與某甲在事發(fā)后仍有交往，包括微信聊天、搭乘某甲的汽車。

3.某乙與某丙復合，在某甲要求某乙返還紅包的情況下，某乙在某丙的陪同下報警。

案例中的某甲與某乙的交往方式在當今社會并不偶見，而這種交往方式也有他產生的原因。如當眾親吻、擁抱等過去被認為是猥褻的行為，在今天已是司空見慣。 上述情形的出現(xiàn)，難免讓我們在案件辦理中產生罪與非罪的疑慮。

三、強制猥褻犯罪的新特點

經濟社會的發(fā)展帶來人們思想解放的熱潮同時，也對部分犯罪的認定帶來了新挑戰(zhàn)，我們探討的強制猥褻犯罪在犯罪地點、當事人關系等方面出現(xiàn)了新特征。筆者對比以前及現(xiàn)在的強制猥褻犯罪，發(fā)現(xiàn)存在如下區(qū)別：

（一）就犯罪地點而言

縱觀以前猥褻犯罪的發(fā)生地，大多是僻靜的村落附近或防備性較弱的被害人住所等地;而近年出現(xiàn)的猥褻犯罪案件有很大一定比例是發(fā)生地點是在KTV、酒吧和賓館等地。如本文所討論的案例事發(fā)地在某甲經營的彩票站，且系某乙在凌晨跟隨初識的某甲至此。

（二）就報警及時與否、勘驗檢查是否充分而言

以前的猥褻犯罪被害人報警及時，故對犯罪現(xiàn)場的勘驗、檢查充分，對被害人身體檢查、證據(jù)固定充分;如今很大比例的猥褻犯罪案件被害人報警不及時，偵查機關無法及時對犯罪現(xiàn)場進行勘驗、檢查，無法及時對被害人身體狀況進行檢查，無法及時固定證據(jù)。本案某乙在事發(fā)多日后才報警稱遭猥褻。

（三）就當事人關系及女性自我保護意識而言

此前的強制猥褻犯罪案件當事人無論是否相識，大多關系明確;而現(xiàn)在的很多猥褻案件當事人關系曖昧不清。如本案中，某乙與某甲相識于深夜，作為自我保護能力較弱的女性，某乙在次日凌晨跟隨某甲進入某甲經營的彩票店，將自己置于較危險的環(huán)境中，自我保護意識差，某乙的行為更是讓某甲對二人關系產生曖昧情愫。

（四）就暴力程度而言

以前的猥褻犯罪案件大多為暴力、脅迫手段，強制性特征明顯;而現(xiàn)在很大比例的猥褻犯罪案件暴力程度不明顯，甚至出現(xiàn)被害人“半推半就”的情形。強制猥褻犯罪呈現(xiàn)如上特征很重要的一個原因就是當今社會女性思想的變化及社會人與人之間交往方式的變化。上述特點的出現(xiàn)導致實踐中認定強制猥褻難度的加大，而難度的加大能否成為放縱犯罪的理由呢？

四、實踐中認定此類強制猥褻的探討

筆者認為刑法將強制猥褻罪規(guī)定在第四章侵犯公民人身權利、民主權利犯罪中表明刑法對該罪入罪所保護的價值取向為公民個體的人身權利。性羞恥心的強烈與否截然不同，但是不同女性的性自主權是相同的，她們都有權決定是否同意異性對其實施親密行為。 這就增加了我們實踐中罪與非罪的認定難度。實踐中，遇到與上述案例類似的案件可以從如下幾個方面分析解決：

（一） 就相識方式

案件中男女的相識方式對于案件的認定有一定的影響，若某男與某女偶然或初次相識后即有異于常人的相處方式，則承辦人在案件辦理中應注重區(qū)分把握，審查證據(jù)時注重搜集雙方職業(yè)、經濟來源、生活方式和社交環(huán)境等證據(jù)，以及注意審查某女一方在偵查機關或檢察機關的筆錄中對于賠償要求的證據(jù)。

（二） 就交往方式

實踐中，常有發(fā)生猥褻事件的男女，在事發(fā)后仍有交往的行為，且某男會在事后比較主動，以贈送禮物、發(fā)紅包的方式博取某女歡心。某女也享受被某男追求的過程，雙方仍交往密切。在實踐中遇到此種情形應著重詢問某女與某男繼續(xù)交往的原因，并著重審查某女的社交圈以及某男在事后與某女繼續(xù)交往所贈物品的證據(jù)。

（三） 就報警原因

此類案件的一個典型特點就是報警不及時，一般是雙方在事后交往過程中產生矛盾后某女報警而案發(fā)。遇到類似問題早審查時應對某女報警原因進行詢問，并重點詢問某女與某男惡交原因，若有報警陪同人員，應對該陪同人員與某女關系進行詢問。

經過上述的分析我們就可以得出某女與某男交往的心理狀態(tài)，從而判斷出某男的行為是否屬于強制猥褻的范疇，對于更好地認定罪與非罪提供更好的證據(jù)支持。當然，實踐中的案件并不是按照我們心中的設想而存在的，在實務中更應綜合分析，案件辦理中做到社會效果與法律效果的統(tǒng)一，讓人民群眾在每一起案件中感受到公平正義。

注釋：

盧映潔.刑罰分則新論[M].新學林出版有限公司，2008年版，第334頁.

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車傳和.強制猥褻行為的認定和法律適用——以一起非典型性侵案為例[J].法制與社會，2017，11（中）.

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