章媛鳳

福建省泉州市泉港公證處，福建 泉州 362801

意定監(jiān)護(hù)中的“意定”一詞并不作通常語境下“猜定”之意，在法律語境下通常理解為意思自治自主約定、自行指定，大眾對于此制度并未到耳熟能詳?shù)牡夭?，對此有所了解的大部分是?017年《民法總則》實(shí)施后，不少法律從業(yè)人員的介紹或是各類媒體的報(bào)道，該項(xiàng)制度在國內(nèi)適用才剛剛開始。

一、意定監(jiān)護(hù)適用發(fā)展趨勢

意定監(jiān)護(hù)是具有完全民事行為能力的成年人以書面形式事先協(xié)商確定自己監(jiān)護(hù)人，其必然與成年人自身意思行為能力息息相關(guān)。在討論趨勢時(shí)需研究整體的共性即適用人群的經(jīng)濟(jì)狀況、家庭狀況、文化水平、心理因素等各方面因素。根據(jù)對適用群體的研究，筆者認(rèn)為我國意定監(jiān)護(hù)制度適用應(yīng)當(dāng)是個(gè)從一、二線城市逐步向三、四城市慢慢發(fā)展適用的過程，隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展、城鎮(zhèn)化比例不斷提高，最后發(fā)展到城鎮(zhèn)一級(jí)；適用人群從老年人、中青年人并重逐步到以老年人為主的趨勢，得出這個(gè)結(jié)論主要是考慮到以下幾個(gè)方面的因素。

（一）經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平及自身需求

我國幅員遼闊，各省市經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平由于地理位置、歷史、人口、資源等原因相去甚遠(yuǎn)。2019年我國人均GDP為70892元（按平均匯率折算為10276美元，下同），但是各省市之間存在不小的差距，如北京市164220元、江蘇省123607元、廣東省94172元，而廣西壯族自治區(qū)42964元、甘肅省32995元。甚至同一省份中各市之間差距也頗大，如江蘇省無錫市人均GDP為18萬元多，宿遷市為6.29萬元；廣東省深圳市人均GDP為20.35萬元（29498美元）、廣州市為15.6萬元（22676美元）、梅州市為2.7萬元。與某些發(fā)達(dá)國家相比（2019年人均名義GDP希臘1.96萬美元、葡萄牙2.31萬美元、西班牙2.96萬美元、韓國3.14萬美元），我們會(huì)發(fā)現(xiàn)某些城市人均GDP已經(jīng)達(dá)到發(fā)達(dá)國家水平，在這些城市生活必然有人對自己生活保障有更具前瞻性的安排，對社會(huì)和自身生活也有更高追求。按照馬斯洛的需求層次理論體系，意定監(jiān)護(hù)在筆者看來是法律針對人們在溫飽階段滿足生理、安全需求后，在小康、富裕階段對社會(huì)和尊重、自我實(shí)現(xiàn)有所需求而創(chuàng)設(shè)的制度。對于整個(gè)社會(huì)層面來講，經(jīng)濟(jì)發(fā)展越好的地區(qū)，低層次需求越容易得到滿足，必然會(huì)產(chǎn)生上一層次需求。意定監(jiān)護(hù)作為滿足上一層次需求而構(gòu)建的制度其適用定然會(huì)隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展，從一、二線城市逐步向三、四線城市慢慢發(fā)展。

（二）我國人口老齡化快速發(fā)展及非異性戀者社會(huì)認(rèn)同的增進(jìn)

我國自1999年年底起成為老年型國家，迄今已20年，至2019年年底我國60周歲以上人口25388萬人，占總?cè)丝诘?8.1%。我國人口老齡化速度之快、老年人口數(shù)量之多、應(yīng)對老齡化任務(wù)之重，在全球前所未有。意定監(jiān)護(hù)制度在我國法律中首次出現(xiàn)就是在《老年人權(quán)益保障法》中，2012年修訂該法時(shí)針對我國人口老齡化快速發(fā)展及家庭養(yǎng)老功能明顯弱化的情況，立法機(jī)構(gòu)創(chuàng)設(shè)新的監(jiān)護(hù)制度（當(dāng)時(shí)對象為老年人，通常認(rèn)為是老年監(jiān)護(hù)制度）。創(chuàng)設(shè)該項(xiàng)制度后未在國內(nèi)大眾視線中引起注意，直至2017年民法總則中引進(jìn)意定監(jiān)護(hù)。此時(shí)適用人群中有個(gè)群體很是引人注意，就是非異性戀者（LGBT）。他們不僅申辦意定監(jiān)護(hù)公證，甚至向他人推廣，這得利于年輕人對性多元明顯更為開放，接納程度更高。在這種大規(guī)模人群中有部分人會(huì)坦然面對自己，他們對于彼此的監(jiān)護(hù)關(guān)系必然有所需求。當(dāng)下中國同性婚姻并未合法化，在合法化前，有部分人會(huì)采用意定監(jiān)護(hù)方式來解決生活、醫(yī)療中的監(jiān)護(hù)人問題，故而現(xiàn)階段適用人群會(huì)是老年人、中青年人并重。

（三）歷史文化因素

1.我國歷史上從秦以來形成大一統(tǒng)后，中央集權(quán)及大政府觀念都比較重。中華人民共和國成立后，由于革命成功的經(jīng)驗(yàn)也極為重視基層組織建設(shè)，群眾在碰到困難時(shí)傾向于向組織、集體尋求幫助。事先預(yù)設(shè)解決方案并非大眾選擇監(jiān)護(hù)的傳統(tǒng)方式，隨著城鎮(zhèn)化進(jìn)程的加快，農(nóng)村人口大規(guī)模地向城市流動(dòng)，農(nóng)村城鎮(zhèn)化，農(nóng)民市民化，這過程中原有的生活方式和行為方式發(fā)生轉(zhuǎn)變，普通群眾無法按原有模式行事的情況下，必然會(huì)形成新的行為模式，但這也需要時(shí)間來改變，而且會(huì)隨著城鎮(zhèn)化進(jìn)程逐步固定下來。

2.文化因素，文化影響力的第三個(gè)層次就是文化決定著人們的知覺、思想過程、情感以及行為方式。我國以儒家文化為主，儒家文化講究“百善孝為先”，眾多老年人養(yǎng)老仍會(huì)選擇居家養(yǎng)老，國家政策也是傾向以居家養(yǎng)老為主、養(yǎng)老院為輔，即使選擇以機(jī)構(gòu)養(yǎng)老為主的老人，做出決定、選擇機(jī)構(gòu)等仍非自己做主。這也意味著在養(yǎng)老服務(wù)體系逐步完善過程中，現(xiàn)階段老年人仍以家庭為主，隨著體系完善，會(huì)有更多老年人自主選擇監(jiān)護(hù)人、監(jiān)護(hù)方式，意定監(jiān)護(hù)的適用人群也會(huì)從老年人、中青年人并重逐步過渡到以老年人為主。

二、公證應(yīng)對措施

在上述適用發(fā)展趨勢與實(shí)際沒有巨大誤差的情況下，筆者認(rèn)為公證機(jī)構(gòu)面對意定監(jiān)護(hù)公證時(shí)，需要把握各時(shí)期風(fēng)險(xiǎn)防范重點(diǎn)，并且在實(shí)踐中從多方面完善意定監(jiān)護(hù)制度。

（一）區(qū)分適用人員找出側(cè)重點(diǎn)，著重防范可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)

意定監(jiān)護(hù)在不同時(shí)期適用人群規(guī)模會(huì)有所區(qū)別，在開始階段，一個(gè)新事物出來后會(huì)有諸多人想嘗試，而接受能力越強(qiáng)嘗試的可能性就越大。自2017年起，在公證監(jiān)督下簽署意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的，除去步入老年階段但心中認(rèn)為沒有適格監(jiān)護(hù)人的，有相當(dāng)一部分是了解該項(xiàng)新制度的年輕人。他們因?yàn)樽陨淼男韵颉⒒橐龅仍蛴兄鴮ΡO(jiān)護(hù)人的其他需求。因性向與原生家庭有著巨大隔閡，對近親屬不能再予以信任或者父母年邁不適合成為監(jiān)護(hù)人；又或者是婚姻家庭關(guān)系不和諧，擔(dān)心在自己喪失民事行為能力后，自身的健康、財(cái)產(chǎn)甚至于子女都可能處在巨大危險(xiǎn)中。這些人群擔(dān)憂的側(cè)重點(diǎn)不一致導(dǎo)致在辦理公證時(shí)需要仔細(xì)區(qū)分公證對象，人群不同風(fēng)險(xiǎn)隱患的爆發(fā)點(diǎn)完全不同。例如，老年人可能在簽署時(shí)就需要防范其自身意識(shí)受脅迫、意思不自由；婚姻家庭生活對配偶不信任的中年人更多考慮的是其民事行為能力喪失時(shí)怎么認(rèn)定，監(jiān)護(hù)權(quán)執(zhí)行濫用救濟(jì)；而非異性戀者往往需要對協(xié)議失效條件約定、變更協(xié)議多加考量。

（二）利用電子數(shù)據(jù)的便捷性，統(tǒng)一和規(guī)范公證書核實(shí)體系

有部分人簽訂意定監(jiān)護(hù)協(xié)議書是為了防范日后生病或意外無適格監(jiān)護(hù)人簽字，而這必然就會(huì)產(chǎn)生核實(shí)協(xié)議書確認(rèn)其效力的問題。筆者認(rèn)為應(yīng)統(tǒng)一和規(guī)范公證書核實(shí)體系，迅速確認(rèn)意定監(jiān)護(hù)公證書的真?zhèn)?。目前全國并未統(tǒng)一適用公證書真?zhèn)悟?yàn)證模塊，而且由于公證書里有諸多個(gè)人信息，有些是保密信息，在核實(shí)中如何確保既迅速又安全也是需要慎重考量的，以達(dá)到在電子數(shù)據(jù)傳輸中既要注意方便快捷，也不能讓人鉆空子隨意套取當(dāng)事人隱私信息。

（三）針對目前意定監(jiān)護(hù)不完善的地方，在實(shí)踐中提出健全制度的可行性建議

這點(diǎn)是意定監(jiān)護(hù)適用過程中的重中之重，在適用過程中能發(fā)現(xiàn)問題并找到解決辦法。目前意定監(jiān)護(hù)沒有合適監(jiān)督程序就是制度不完善之處，簽署協(xié)議后沒有合適監(jiān)督程序，該項(xiàng)制度最后會(huì)弱化其應(yīng)有的功效，如被監(jiān)護(hù)人喪失民事行為能力，出現(xiàn)監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，這種情況下監(jiān)督救濟(jì)途徑怎樣迅速生效。我們在適用該項(xiàng)制度過程中，逐步試驗(yàn)并建立起完善的監(jiān)督制度，結(jié)合公證中其他公證項(xiàng)目如遺囑、提存等，設(shè)計(jì)綜合性的方案以有效保障協(xié)議的執(zhí)行及自我糾正，容許適用中自我糾正和完善，并形成體系和章程，為日后出臺(tái)實(shí)施細(xì)則或者監(jiān)督體系提供可行性建議。

三、結(jié)語

任意一項(xiàng)法律制度的設(shè)定、適用都有相應(yīng)的背景，作為實(shí)踐中適用意定監(jiān)護(hù)制度的從業(yè)人員，應(yīng)了解制度創(chuàng)設(shè)背景，明白其趨勢，在適用過程中著重防范可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)、采取合適的應(yīng)對措施，在實(shí)踐中提出健全制度的可行性建議，以安全便捷地滿足群眾不同的需求。