汪志國

關(guān)鍵詞網(wǎng)絡(luò)犯罪 刑法 應(yīng)對理念

結(jié)合歷史的發(fā)展進(jìn)程分析，人類在社會(huì)文明、工業(yè)文明、信息文明等多個(gè)不同的階段實(shí)現(xiàn)自我突破與發(fā)展，但是，隨著人類文明的發(fā)展，社會(huì)上的犯罪形式也逐漸增多，在不同的文明時(shí)期呈現(xiàn)出不同特點(diǎn)與形式的犯罪類型。針對這種情況，要通過刑法對犯罪行為進(jìn)行約束，面對快速發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)信息文明，可以在原有的硎法修正案（九）》基礎(chǔ)上進(jìn)行修改與完善，從而規(guī)制網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商，構(gòu)建健全完善的網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事責(zé)任體系，形成合理的刑法機(jī)制，從而引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)信息行業(yè)健康發(fā)展，對可能出現(xiàn)或者已經(jīng)出現(xiàn)過的犯罪行為進(jìn)行規(guī)制，有效融合信息技術(shù)與刑法法律，從而推進(jìn)我國社會(huì)的穩(wěn)健發(fā)展。

一、網(wǎng)絡(luò)時(shí)代背景下的刑法新理念解析

刑法理念就是在刑法的基礎(chǔ)上衍生的思想觀念，是從刑法的立場出發(fā)，對于刑法做出的一種應(yīng)對的思考。刑法理念對于刑法的完善與發(fā)展極為重要，能夠指導(dǎo)人們正確理解刑法的含義與意義;因此，刑法理念對人們思想觀念的指導(dǎo)意義既可以立足于立法層面，又可以立足于司法層面;無論是刑法的立法，還是刑事司法行為，均需要刑法理念作為指導(dǎo)。人們選擇、信奉一種什么樣的刑法理念，不是能夠完全受個(gè)人意志控制的，而是一個(gè)時(shí)代、一個(gè)社會(huì)背景和大環(huán)境影響而形成的，是一種與社會(huì)關(guān)系極為密切的產(chǎn)物。

網(wǎng)絡(luò)時(shí)代背景下，刑法理念中的罪名內(nèi)容會(huì)隨著時(shí)代社會(huì)背景的變化而變化，比如：“強(qiáng)奸”這一罪名，這是一例較為古老的罪名，是由于那個(gè)時(shí)代的社會(huì)文化與法律之間形成了聯(lián)系，從而產(chǎn)生某種罪名。又比如：“強(qiáng)奸無夫婦女杖一百七，有夫則處死”，這一法律是元代的法律內(nèi)容，由于當(dāng)時(shí)社會(huì)中婦女的地位較為低下，已婚女性被看作是丈夫的私有物品，因此，會(huì)出現(xiàn)“有夫則處死”這—法律。

隨著社會(huì)文明的發(fā)展與進(jìn)步，人們對于“強(qiáng)奸罪”又產(chǎn)生了新的理解，比如：丈夫是否可以成為強(qiáng)奸罪的主體等;關(guān)于“強(qiáng)奸罪”內(nèi)容的一系列變化，在某種程度上反映出了人類社會(huì)文明的變遷與發(fā)展，顯現(xiàn)出了歷史的發(fā)展軌跡。

網(wǎng)絡(luò)時(shí)代背景下，刑法新理念應(yīng)該秉承著“刑法種類隨著時(shí)代發(fā)展而豐富”的觀點(diǎn)，這是由于“生產(chǎn)資料所有制變更的歷史”不僅僅是歷史的變遷，更是生產(chǎn)勞動(dòng)與生產(chǎn)者地位的不斷變化的過程，這種變化必然會(huì)影響刑法的種類。在人類文明的早期，立法者主要以“殘廢肢體、殘害肌膚”作為當(dāng)時(shí)的刑法體系重要種類，這也是由于當(dāng)時(shí)社會(huì)動(dòng)蕩不安、戰(zhàn)事較多造成的，其主要源于對戰(zhàn)俘的處理。隨著生產(chǎn)活動(dòng)與勞動(dòng)者社會(huì)地位的提升，隨著現(xiàn)代社會(huì)文明的到來與發(fā)展，傳統(tǒng)落后的“肉刑”在刑法的刑罰體系中逐漸弱化，至今演變成為“死刑”。

網(wǎng)絡(luò)時(shí)代背景下，刑法新理念的內(nèi)容要隨著時(shí)代的變化而變化，要根據(jù)具體的罪名得以豐富。在《禮記·王制》中有這樣一句話：“有旨無簡不聽”，就是說“雖然已經(jīng)下旨定罪，但是如果法律中沒有這種罪名，則不能夠成立定罪”，從某種角度看，這種理念對于當(dāng)時(shí)的社會(huì)關(guān)系具有一定的權(quán)利抑制效果。但是，從其本質(zhì)上分析，由于不同的社會(huì)關(guān)系與形式，其形式理念具有不同的核心。

刑法理念是時(shí)代變化下社會(huì)發(fā)展的產(chǎn)物，對刑法理念的研究不應(yīng)該脫離社會(huì)本身，而是要結(jié)合不同時(shí)代的社會(huì)具體.隋況，比如：現(xiàn)代社會(huì)網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)發(fā)達(dá)，刑法新理念中就要將網(wǎng)絡(luò)犯罪作為主要考慮對象，嚴(yán)厲打擊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪與網(wǎng)絡(luò)金融犯罪。

二、網(wǎng)絡(luò)時(shí)代背景下如何劃分犯罪類型

（一）本質(zhì)屬于傳統(tǒng)形式的網(wǎng)絡(luò)犯罪類型

基于網(wǎng)絡(luò)時(shí)代背景劃分案犯罪類型，就要認(rèn)清網(wǎng)絡(luò)犯罪的本質(zhì)，確保其與“傳統(tǒng)犯罪”均屬于“對社會(huì)產(chǎn)生危害性的行為”，而犯罪平臺(tái)由線下轉(zhuǎn)移為線上。不法人員利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，充分利用網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的虛假性與開放性，通過微信、QQ、等社交軟件對陌生人或者是熟人發(fā)起會(huì)話，并且在對話中通過恐嚇、欺騙、威脅等手段，促使受害方妥協(xié)或者上當(dāng)，從而形成犯罪事實(shí)，獲取不法利益。在網(wǎng)絡(luò)盜竊案中，不法人員先建立淘寶商戶，在買家點(diǎn)擊商品圖片時(shí)侵入木馬病毒，入侵買家電腦，并且對木馬病毒發(fā)出指令，獲取不法利益，形成犯罪行為。這些犯罪形式主要是在網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上實(shí)施的，但是其本質(zhì)與非網(wǎng)絡(luò)犯罪并沒有區(qū)別，因此，可以與傳統(tǒng)的犯罪形式劃分為—類，成為“等同于傳統(tǒng)犯罪形式的類型”;從另一個(gè)角度分析，這一類犯罪行為還具有一個(gè)鮮明的特點(diǎn)，就是“相對獨(dú)立的單獨(dú)犯罪行為，而不是連續(xù)性的多次犯罪行為”，面對這類網(wǎng)絡(luò)犯罪，刑法規(guī)制思路并不需要太大的變化。

（二）存在“量變”形式的網(wǎng)絡(luò)犯罪

所謂“量變”，顧名思義，就是在數(shù)量上發(fā)生改變，上述提到了“等同于傳統(tǒng)犯罪形式的類型”指的是單次單獨(dú)的犯罪事件，那么“‘量變的網(wǎng)絡(luò)犯罪”則是指多次連續(xù)性的犯罪行為。一般情況下，這種犯罪行為主要為信息散布形式的犯罪，主要就是指在網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)中，以散播他人信息為主的犯罪行為，或者是一種通過非法渠道散布非法信息、保密信息的一種犯罪行為。之所以以信息犯罪舉例說明“量變”形式的網(wǎng)絡(luò)犯罪，主要是由于現(xiàn)代社會(huì)網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)發(fā)達(dá)，信息對于人們的重要性與日俱增，若不法人員將某個(gè)人的個(gè)人信息在網(wǎng)絡(luò)上肆意傳播，并且以此牟利，則會(huì)對被散播信息的人造成巨大的傷害與威脅，不利于人們的人身安全與生命財(cái)產(chǎn)安全。

因此，在劃分網(wǎng)絡(luò)犯罪類型時(shí)，應(yīng)將網(wǎng)絡(luò)信息非法散布作為一個(gè)單獨(dú)的罪名，并且結(jié)合散布信息的不同、造成的不同影響確定具體的罪名，比如：在我國《刑法》第三章中提出了“破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪”，就是對非法泄漏商業(yè)機(jī)密信息、編造或者傳播虛假信息，損害他人商業(yè)名譽(yù)等行為。。

（三）存在“質(zhì)變”形式的網(wǎng)絡(luò)犯罪

與上述兩種罪名不同的是，“質(zhì)變”的網(wǎng)絡(luò)犯罪屬于犯罪行為、犯罪內(nèi)容的變化，若采用傳統(tǒng)的刑法理念，則無法對這一罪名及犯罪行為進(jìn)行規(guī)制與處罰。一般情況下，這種罪名發(fā)生于特殊領(lǐng)域，如：金融領(lǐng)域?；ヂ?lián)網(wǎng)金融是近兩年的新興名詞，是網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的金融罪的全新形式。

據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)表明，在2015年我國的中國人民銀行聯(lián)合公安部等十部委共同發(fā)出了“關(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見”，對互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)進(jìn)行嚴(yán)格管理，結(jié)合社會(huì)發(fā)展情況，將促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融服務(wù)的發(fā)展為核心，建立多元化、多層次的金融體系，并且提出相應(yīng)的政策，鼓勵(lì)創(chuàng)新，支持互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的發(fā)展。

但是，由于互聯(lián)網(wǎng)本身的特殊性，互聯(lián)網(wǎng)金融行為存在較大的風(fēng)險(xiǎn)，且頻頻出現(xiàn)“非法網(wǎng)絡(luò)借貸”“非法網(wǎng)絡(luò)眾籌融資”等金融犯罪行為。若采用傳統(tǒng)的刑法，不僅無法規(guī)制此類型的網(wǎng)絡(luò)犯罪，更無法對此類型的網(wǎng)絡(luò)犯罪進(jìn)行有效、嚴(yán)厲的打擊，因此，網(wǎng)絡(luò)時(shí)代下的刑法新理念要充分考慮網(wǎng)絡(luò)金融行為的合理眭、合法性與發(fā)展性。

三、網(wǎng)絡(luò)時(shí)代背景下針對網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法對策

（一）針對網(wǎng)絡(luò)犯罪，突出從嚴(yán)治理理念

針對網(wǎng)絡(luò)犯罪，要加大規(guī)制與打擊力度，一方面，要大力宣傳，對“網(wǎng)絡(luò)信息型犯罪”進(jìn)行廣泛傳播，促使人們能夠認(rèn)識(shí)到“網(wǎng)絡(luò)信息型犯罪”的基本特征、犯罪手段、犯罪方法及犯罪后果，并且結(jié)合犯罪案例，促使人們對于“網(wǎng)絡(luò)信息型犯罪”形成正確的認(rèn)知。

現(xiàn)階段，人們對于“網(wǎng)絡(luò)信息型犯罪”缺乏認(rèn)知與理解，缺乏防范心理，只有提高人們的網(wǎng)絡(luò)犯罪法律意識(shí)，才能夠?qū)⒕W(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法新理念運(yùn)用到刑法的立法與司法行為中，從而對網(wǎng)絡(luò)犯罪行為形成規(guī)制、約束與打擊。

此外，還要加大力度宣揚(yáng)、擴(kuò)散“網(wǎng)絡(luò)信息型犯罪”的主要行為方式，讓人們明白“期貨交易虛假信息”“肆意傳播他人隱私信息”“商業(yè)信息泄露”等行為均屬于網(wǎng)絡(luò)犯罪，促使人們形成健康的網(wǎng)絡(luò)犯罪刑法觀念，引導(dǎo)人們自覺守法尊法，遵循法律的規(guī)定展開日常行為，避免出現(xiàn)由于缺乏了解做出的違法行為，提高網(wǎng)絡(luò)時(shí)代下刑法新理念對于社會(huì)治安的穩(wěn)定與維護(hù)作用。

（二）針對金融網(wǎng)絡(luò)犯罪，強(qiáng)調(diào)克制理念

針對網(wǎng)絡(luò)犯罪，要強(qiáng)調(diào)“克制”，這里的“克制”既是對網(wǎng)絡(luò)犯罪的克制，又是對罪名制定的克制，要關(guān)注法律的兩面性，要盡可能的避免法律風(fēng)險(xiǎn)，強(qiáng)化行政監(jiān)管，避免出現(xiàn)落后的法律規(guī)定條文影響經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。在我國現(xiàn)階段的《刑法》第176條中，提出的“非法吸收公眾存款罪”及“擅自發(fā)行股票罪”就無法適用于現(xiàn)階段的社會(huì)活動(dòng)情況，其被淘汰僅僅是時(shí)間的問題?；诖耍诿鎸ι鐣?huì)新興事物時(shí)，要秉承著“克制”的理念制定犯罪行為、罪名及法律條文，要在保證其能夠自主發(fā)展的基礎(chǔ)上制定罪名，不能夠影響不同時(shí)代下社會(huì)經(jīng)濟(jì)的自主發(fā)展，不能夠阻礙社會(huì)經(jīng)濟(jì)水平的提升。

此外，面對吸收公眾存款及融資等行為，要起到一定的限制作用，要制定相關(guān)的罪名，并且提高罪名的入罪門檻，將能夠運(yùn)用于實(shí)際經(jīng)濟(jì)的集資行為排除在罪名的構(gòu)成之外。此外，要適當(dāng)縮減業(yè)務(wù)性幫助行為的入罪范圍，明確具體的可入罪行為，如：在明知道對方要做出非法行為的前提下仍然幫助對方辦理業(yè)務(wù)等行為，可以作為“通謀共犯”。

總而言之，任何事物都是具有多面性、多元性的。網(wǎng)絡(luò)犯罪同樣具有多元性，原有的法律體系無法充分應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)犯罪的各種形式，這主要是由于網(wǎng)絡(luò)犯罪不僅僅會(huì)隨著時(shí)代的變化而出現(xiàn)更多的內(nèi)容與形式，更會(huì)出現(xiàn)較多的犯罪手段?；诖?，要調(diào)整刑法理念，形成網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法新理念，劃分網(wǎng)絡(luò)犯罪的不同形式，提出相應(yīng)的對策，比如：針對金融網(wǎng)絡(luò)犯罪類型，可以強(qiáng)調(diào)“克制”，就是一方面嚴(yán)格以發(fā)展的眼光看待犯罪行為，另一方面嚴(yán)格管制相關(guān)平臺(tái)與行業(yè)，做到“防大于治”。