曾育生

（廣州市南方公證處，廣東 廣州 510030）

社會經(jīng)濟的飛速發(fā)展， 讓有產(chǎn)階層意識到，在不斷創(chuàng)造、積累財富的同時，有規(guī)劃、有保障、安全穩(wěn)健及保值地傳承財富，具有現(xiàn)實意義。 財富傳承業(yè)已成為經(jīng)濟領域和法律領域的重要課題。 本文從家庭財富傳承的現(xiàn)狀、機遇及挑戰(zhàn)分析探討財富傳承體系中公證功能的發(fā)揮，以找尋對應的公證專業(yè)化服務的可能路徑。

一、財富傳承面臨的現(xiàn)狀、機遇及挑戰(zhàn)

如何保障自己一生積累的財富可以精準的傳遞給后代，使之可以穩(wěn)定、安全、高效的用于家族成員或指定受益人的需要？ 諸如遺囑、贈與、繼承、信托、保險、慈善等財富傳承工具如何切實有效的實運用？ 這些均已成為理性有產(chǎn)者亟需面對的重要問題。 然而，財富傳承的設計是一項系統(tǒng)工程，需要從代際傳承、長遠發(fā)展予以綜合考量；而其實際運作，又需要整合法律規(guī)范、金融衍生工具、財稅管理、社會公益等專業(yè)領域。

（一）財富傳承的解析與面臨的現(xiàn)狀

本文所述之財富傳承，是指有產(chǎn)者將合法所得之財富（包括但不限于合法掌控與支配的個人或者家族資產(chǎn)及權益），基于有產(chǎn)者意愿以穩(wěn)定、妥當并受法律保障的方式由自己的設定的人選 （如配偶、子女或其他受益人）承繼。 財富傳承之意義，基本可歸結為通過對財產(chǎn)的持續(xù)管理和維護，為受益人提供保障，使之持續(xù)受益。 一般而言，財富傳承的工具：有保險、遺囑、信托、繼承、贈與、婚姻協(xié)議、代持、家族信托、慈善基金會等。

改革開發(fā)40 年來， 居民財產(chǎn)性收入大幅提高。特別是房產(chǎn)增值幅度大， 根據(jù)資料顯示，“北京擁有最多億元資產(chǎn)超高凈值家庭的地區(qū)， 比上年增加2500 戶，達到19900 戶；廣東第二，億元資產(chǎn)超高凈值家庭比上年增加1700 戶，達到17400 戶”；[1]不難預見，財富大咖的財富怎么傳承、誰該繼承、能繼承多少等問題必然不斷被擺上臺面。 同時,社會進入老齡化，老年人的“身后事”如何處理的問題快速顯現(xiàn)。“截至2018 年底， 廣州市戶籍老年人口數(shù)為169.27萬人，占戶籍人口的18.25%。 ”[2]按照人口老齡化率超過20%即進入中度老齡化的標準，也可以預見，提前做好家庭財富傳承的安排尤為必要。

（二）設立家庭財富傳承的必要性

不論是普通百姓還是富一代， 只要是有產(chǎn)者家庭財富傳承的設立都尤為必要。 因為，基于安全、增值、和諧、久遠目標的財富傳承，能夠合理穩(wěn)健的實現(xiàn)傳承規(guī)劃，保護家業(yè)穩(wěn)定不流失。 同時，也能避免家庭紛爭，有效控制家族內(nèi)部矛盾；并進一步推動家族財富的穩(wěn)步發(fā)展和優(yōu)化。 此外，通過專門管理、專門監(jiān)管、專門掌管的機構管理處分財富，還能在保證私密性的前提下公平合理的內(nèi)部分配， 以保護家族弱勢群體的權益。

（三）財富傳承面臨的挑戰(zhàn)

不論是一般家庭還是富有家族， 對法律風險綜合把控和法律工具的合理運用是財富得以和諧傳承的關鍵。 財富傳承面臨的挑戰(zhàn)主要源于財富傳承工具運用中所面臨的法律風險，基本可歸結為：婚姻變動之風險、繼承或遺囑引發(fā)的風險、財產(chǎn)處分與執(zhí)行風險等。實踐中，具體分析解構上述風險并設計應對方案，財富管理與傳承才能實現(xiàn)可持續(xù)的良性發(fā)展。

1.婚姻變動之風險

對于財富傳承而言，婚姻變動之風險指的是：有產(chǎn)者因締結婚姻、離異造成的對財產(chǎn)在管理、處分、傳承上附加阻礙和分配風險?，F(xiàn)實中，有產(chǎn)者離婚所面臨的首要利害問題， 即是對原有夫妻共同財產(chǎn)的界定、分割和處分，由此帶來的可能風險會是：一、婚姻中占支配地位一方可能會無視另一方利益， 自主決策、處置共同的家庭財產(chǎn)。由此造成弱勢一方權益的損害。 二、原夫妻共同創(chuàng)業(yè)、合力經(jīng)營形成之穩(wěn)定的財產(chǎn)運作模式因為婚姻關系破裂而湮滅， 進而引起企業(yè)實際控制權的激烈爭奪， 新近的例子就有原當當網(wǎng)創(chuàng)始人李國慶與俞渝因離婚后搶奪公司控制權上演的搶奪當當網(wǎng)及其子公司公章和財務章的鬧劇。由此可見，企業(yè)基于家族關系構建的原有平行治理模式、和諧穩(wěn)定的原企業(yè)經(jīng)營、管理的控制權的平衡，會因婚姻變動產(chǎn)生巨大影響，過往的例子還有：納川股份公司股東兼董事長陳志江與妻子張曉櫻因離婚引發(fā)的婚內(nèi)財產(chǎn)（包括其持有的納川股份）的分割，由此造成公司股權控制的分散。 三、財富傳承過程，有產(chǎn)者的子女繼承遺產(chǎn)或受贈時，還會出現(xiàn)繼承遺產(chǎn)或受贈之子女的配偶依法有權平分對應權益的情況。因此實踐中，就有有產(chǎn)者通過贈與或遺囑的明確指定的方式有效排除其子女的配偶對財富傳承的介入，以防止家族財產(chǎn)的流失。

2.繼承或遺囑引發(fā)的風險①參見《民法典》繼承編。

因繼承引發(fā)的風險，一般存在于：子女繼承人的婚姻風險，已婚的子女，可能會因為繼承后子女離婚導致被繼承人遺產(chǎn)大幅減損。 父母繼承人的繼承風險，“當出現(xiàn)有產(chǎn)者身故時父母仍健在的情況時，會出現(xiàn)代位繼承或轉(zhuǎn)繼承事由， 增加旁系親屬爭奪糾紛的風險，進而導致財富流失、減損的可能”。正如前文所述，現(xiàn)實中當遺產(chǎn)可能涉及到企業(yè)股份/房產(chǎn)/金融資等各類資產(chǎn)或財產(chǎn)性權益時， 還會帶來產(chǎn)權和控制權歸屬引起的紛爭。

因遺囑引發(fā)的風險需要關注和有效應對， 因為關乎遺囑繼承的實現(xiàn)。首先，訂立遺囑必須符合一定的法律要件，否則遺囑無效。引發(fā)遺囑無效的情形有“無行為能力人或者限制行為能力人所立的遺囑無效；遺囑必須表示遺囑人的真實意思，受脅迫、欺騙所立的遺囑無效；偽造的遺囑無效；遺囑被篡改的；篡改的內(nèi)容無效。”其次，遺囑失效的風險有“繼承開始后,繼承人放棄繼承的”，“喪失繼承權”“遺囑繼承人放棄繼承或者受遺贈人放棄受遺贈; 遺囑繼承人喪失繼承權或者受遺贈人喪失受遺贈權； 遺囑繼承人、受遺贈人先于遺囑人死亡或者終止;遺囑無效部分所涉及的遺產(chǎn)；遺囑未處分的遺產(chǎn)”。還有因“繳納稅款和債務、保留必要的遺產(chǎn)份額”而導致遺囑失效或部分失效。此外，遺囑內(nèi)容因受益人、遺產(chǎn)范圍、附義務內(nèi)容等方面指定不清， 也可能導致遺囑實際執(zhí)行大打折扣。

3.財產(chǎn)處分與執(zhí)行風險

通過生前贈與財產(chǎn)的方式傳承， 其財產(chǎn)處分與執(zhí)行風險在于：財產(chǎn)贈與之所有權轉(zhuǎn)移，令產(chǎn)權人失去處分與控制權（如控股股權的贈與會為控股股東繼續(xù)管控企業(yè)設置障礙， 贈與子女不動產(chǎn)會出現(xiàn)子女要求父母搬離受贈房產(chǎn)的情況）。所以在考慮贈與時，如果贈與人的財富管理能力遠高于受贈人，就沒有必要在生前提前贈與。

以保險理財作為財產(chǎn)傳承方式， 其財產(chǎn)處分與執(zhí)行風險在于： 債務執(zhí)行對保險合同的履行會有影響，債權人可以主張用保險合同之保單現(xiàn)金價值、保單紅利來償還債務，甚至訴諸強制執(zhí)行。

對于家族信托的方式傳承財產(chǎn)， 其財產(chǎn)處分與執(zhí)行風險還是在于第三方的債權清償主張： 除非設定必要的債務隔離條款， 否則難以避免債權人清償債務的請求；同樣，目前立法尚未明確股權與房產(chǎn)經(jīng)信托登記即具排他性的規(guī)定。 因此股權與房產(chǎn)列入信托財產(chǎn)還是存在被處分與執(zhí)行的風險。

二、財富傳承體系中公證功能的發(fā)揮

財富傳承具體實踐中， 基于公證人具備社會公信力的特點和專業(yè)化法律服務的優(yōu)勢， 能夠通過風險把控與中間監(jiān)管、 遺囑公證工具運用等方面發(fā)揮公證的功能，協(xié)助與保障財富傳承的運作。

（一）協(xié)助風險把控與中間監(jiān)管

生前贈與在贈與行為完成后， 財富的所有權流轉(zhuǎn)， 控制權隨之轉(zhuǎn)移。 如果原財產(chǎn)所有人想撤銷贈與，收回贈出的財產(chǎn)，一般很難做到。 為了避免可能出現(xiàn)的失去財產(chǎn)控制的無助情形， 公證人運用法律專業(yè)技能， 協(xié)助其在訂立贈與合同時作細節(jié)化的明晰設定，合法化合理化可操作性進行預期考量，還可通過適度的保留控制權與居住權、 分批贈與等方式解決。父母對子女的贈與，還可在公證時明確贈與一方個人，以防范婚姻風險。

遺囑訂立雖然簡單但遺囑繼承時容易出現(xiàn)漏洞，復雜家庭（再婚家庭、多子女家庭、有非婚生子女家庭等）繼承人間因遺囑爭議爭奪財產(chǎn)比較常見。對此， 公證人的法律專業(yè)化和豐富實操經(jīng)驗以及公證遺囑的優(yōu)勢（具體見下文）能夠協(xié)助其風險把控。

對于法定繼承，如果“富一代”生前未做財產(chǎn)安排，那么在其身故后父母、配偶或子女依法定繼承程序取得財產(chǎn)的， 但現(xiàn)實情況是， 法定繼承容易產(chǎn)生“合法不合理”的分配方式或路徑，因遺產(chǎn)紛爭以致親人對簿公堂的案例大多如此。對此，公證人作為社會公信力力量， 可以法律專之長協(xié)助繼承人在實體法和程序上規(guī)范引導，幫助各方協(xié)商，合法合理分配遺產(chǎn)；必要時，遺產(chǎn)分配協(xié)議公證的辦理，公證提存工具的運用、公證委托書等方式組合使用，可使爭議有效解決。

對于其他的諸如家族信托、大額人壽保險、基金會、保險金信托等財富傳承方式，公證人亦可秉承社會公信力之屬性，憑借專業(yè)法律技能，通過綜合運用遺囑信托、協(xié)議、提存、委托書等工具，協(xié)助風險把控與中間監(jiān)管，起到切實的補充和保障作用。

（二）遺囑公證的有效運用

立遺囑人生前依法訂立遺囑有其優(yōu)點：一是遺囑的訂立相對簡單能直觀體現(xiàn)其生前意愿；二是可以對各種形式的財產(chǎn)做出安排，適應家庭財富形式的多樣化；三是方便明晰財產(chǎn)，避免去世后遺產(chǎn)的遺漏。

實踐中，公民財產(chǎn)大幅增加，自由流動從業(yè)現(xiàn)象普遍等現(xiàn)狀也讓遺囑傳承較之法定繼承更具優(yōu)勢。諸如自由職業(yè)者沒有人事檔案或者檔案不完整、人事檔案關鍵信息有瑕疵、 繼承人無法提供被繼承人父母死亡證明、婚姻子女狀況復雜（多次婚姻、有繼子女）、需要跳過法定繼承順序傳承等現(xiàn)實情形的存在，這些都是遺囑公證實際運用的價值所在。

公證遺囑的優(yōu)勢在于： 公證機構是專業(yè)化的法律機構，可以在辦理遺囑時進行合法化、合理化、可操作性考量，并進行預先細節(jié)化的分析設定，這有利于確保遺囑意愿的實現(xiàn)。而且，統(tǒng)一的公證遺囑備案查詢平臺和遺囑保管的公證服務， 可以中立身份參與遺囑執(zhí)行等也是優(yōu)勢。同時，公證的遺囑的內(nèi)容和形式更能符合法定內(nèi)容和形式的要求； 確保遺囑內(nèi)容的真實性和遺囑效力的實現(xiàn)， 盡力遵循立遺囑人的“初心”，保障受益人合法權益實現(xiàn)，這也是遺囑公證有效運用的價值所在。

三、財富傳承公證專業(yè)化服務的構想

從財富傳承面臨的現(xiàn)狀、機遇分析發(fā)現(xiàn)，財富傳承未來的發(fā)展必然走上快車道， 作為具備社會公信力屬性和從事專業(yè)化法律服務的公證機構， 如何發(fā)揮公證功能和自身專業(yè)服務優(yōu)勢， 協(xié)助與保障財富傳承？ 也許，可以從以下幾方面著眼：

（一）設計與財富傳承配套的夫妻財產(chǎn)協(xié)議和贈與公證

夫妻財產(chǎn)約定公證在很多西方國家應用普遍，但在我國， 由于傳統(tǒng)觀念的影響以致夫妻面對財產(chǎn)約定公證時大多猶豫不決。 隨著離婚財產(chǎn)訴訟的涌現(xiàn)和中產(chǎn)階層觀念的更新， 越來越多的夫妻雙方意識到夫妻財產(chǎn)協(xié)議并公證的重要性和保障性。同樣，從生前贈與的財產(chǎn)傳承方式分析， 其財產(chǎn)處分與執(zhí)行存在風險。 對此，公證人依據(jù)婚姻財產(chǎn)制度規(guī)范，對訂立贈與合同或夫妻財產(chǎn)約定進行細節(jié)化的明晰，設定個人與共同財產(chǎn)的界限，在操作層面予以合法化合理化考量， 可以科學有效防范婚姻風險或執(zhí)行風險。

（二）建立健全遺囑公證的實務運用

目前，遺囑公證的實務運用還大有潛力可挖，體系化的建立健全也仍需時日。筆者認為，開展遺囑保管、參與遺囑執(zhí)行是推動遺囑公證發(fā)展的重中之重。其一，論及遺囑保管，可以說，持續(xù)健康發(fā)展的遺囑公證業(yè)務少不了專業(yè)、保密、安全的遺囑保管服務的加持。為了增強公證遺囑的可信度和檢定能力，全面推進公證遺囑的保管、 備案查詢和全域性的電子信息查證項目具有積極的意義。此外，考慮到當事人對公證的信賴和專業(yè)服務能力的認可， 基于其財產(chǎn)傳承的慎重意愿，同時為防止財產(chǎn)憑證的遺失、被子女扣留影響遺囑成就， 公證處開展重要證件保管服務顯得尤為必要， 這也為后續(xù)的公證遺囑執(zhí)行做好鋪墊。 其二.對于遺囑執(zhí)行的參與，不論從拉丁公證傳統(tǒng)對遺囑服務的理念分析， 還是從當前立遺囑人公證遺囑的心態(tài)著眼， 公證機構擔任或參與遺囑執(zhí)行均具有實務價值。 因為生效的公證遺囑能否得到全面貫徹實現(xiàn)關乎遺囑的本初價值。一直以來，正是公證人自我忽視了遺囑訂立和執(zhí)行的功能一體化，直接導致公證遺囑的日漸勢微。所以，公證機構參與遺囑訂立、保管、備案、執(zhí)行的一體化流程，并最終準確全面地執(zhí)行遺囑內(nèi)容， 更能讓財產(chǎn)傳承的意愿由始至終得到一貫執(zhí)行。 也才能有效促進公證遺囑的全面發(fā)展。

（三）優(yōu)化設計遺囑遺贈與意定監(jiān)護的公證配套

現(xiàn)實領域， 財富傳承不僅僅是存在于血親姻親范疇，無親屬關系的傳承并不鮮見。 這時，基于自權益考慮的意定監(jiān)護和謀求他權益而設定的遺囑遺贈卻會因不同的價值需求形成內(nèi)在統(tǒng)一。此時，有產(chǎn)者通過意定監(jiān)護協(xié)議授予信任者在必要時為自己肩負人身照顧和財產(chǎn)管理、醫(yī)療救治等職責；作為信義對價，通過遺囑遺贈的設立將死后的遺產(chǎn)由其承繼。這種模式創(chuàng)新和發(fā)展可以讓有產(chǎn)者借助法定監(jiān)護人以外的監(jiān)護人管理自己的日常生活、醫(yī)療照護、財務保管等事務保障個人權益的自主實現(xiàn)， 也是對財富傳承嘗試和發(fā)展，更是社會穩(wěn)定、和諧發(fā)展的需要。 而公證作為家事法律服務領域的重要一環(huán)，它的親民、便捷、高效的特點，對于明晰人身與財產(chǎn)權益，預防糾紛化解矛盾，減少訴訟等均具有重要作用。公證可以通過意思表示真實的認定， 實際可操作性和法律適用上對遺囑遺贈與意定監(jiān)護協(xié)議予以審核認定和證明，發(fā)揮合理監(jiān)督與保障職能，從而讓上述一體化的配套機制得到權威有效、合法便捷的實現(xiàn)。

創(chuàng)富一代為確保家庭財富和個人意志的傳承延續(xù)所做的未雨綢繆、精心規(guī)劃，目的不外乎成功的家族傳承的實現(xiàn)。 而公證作為具備社會公信力的中立性、專業(yè)化的力量，其功能性價值的實現(xiàn)，完全可以為財富傳承提供科學有效的協(xié)助和保障。