一起涉嫌非法從事動物診療活動案件評析

朱振 吳運(yùn)釗 吳天曉 張堅 蘇唯 陳念 黃瓊 孫治 李蜜/湖南省長沙市農(nóng)業(yè)綜合行政執(zhí)法局 410006

1 基本案情

2018 年10 月11 日，執(zhí)法人員在長沙市天心區(qū)南湖路的“心愛寵物醫(yī)院”進(jìn)行執(zhí)法檢查時發(fā)現(xiàn)，該醫(yī)院涉嫌未取得動物診療許可證從事動物診療活動，執(zhí)法人員現(xiàn)場向負(fù)責(zé)人出示執(zhí)法證件后開展調(diào)查。經(jīng)查，執(zhí)法人員在該寵物醫(yī)院現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)1 本動物（寵物）處方箋，其中6 張上有與診療相關(guān)的記錄，現(xiàn)場有與診療相關(guān)的藥品，當(dāng)事人不能提供《動物診療許可證》和《注冊執(zhí)業(yè)獸醫(yī)資格證》，其行為涉嫌違反《中華人民共和國動物防疫法》第五十一條和五十五條的規(guī)定，執(zhí)法人員隨即制作《行政處罰立案審批表》，經(jīng)處罰機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人審批同意后，以未取得動物診療許可證且未經(jīng)獸醫(yī)執(zhí)業(yè)注冊注冊從事動物診療活動為案由對負(fù)責(zé)人涉嫌的違法行為依法立案調(diào)查。

隨后執(zhí)法人員通過制作現(xiàn)場檢查筆錄、拍照、詢問當(dāng)事人等方式收集相關(guān)證據(jù)，并統(tǒng)計制作了《熊映科涉嫌未取得動物診療許可證且未經(jīng)獸醫(yī)執(zhí)業(yè)注冊從事動物診療活動案違法所得統(tǒng)計表》。在調(diào)查過程中，執(zhí)法人員還發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人沒有取得執(zhí)業(yè)獸醫(yī)資格證書從事動物診療活動，且使用的處方簽不符合農(nóng)業(yè)部發(fā)布的《獸醫(yī)處方格式及應(yīng)用規(guī)范》要求，涉嫌使用不規(guī)范的處方箋和未在處方箋上簽名。調(diào)查終結(jié)后，經(jīng)重大案件集體討論，決定適用合并處罰的原則對該案當(dāng)事人實施行政處罰。

根據(jù)《中華人民共和國動物防疫法》第八十一條第一款及第八十二條第一款的規(guī)定，參照《長沙市養(yǎng)殖業(yè)行政處罰自由裁量權(quán)基準(zhǔn)》第六十九條“執(zhí)行基準(zhǔn)”第一項、第七十條“執(zhí)行基準(zhǔn)”第一項的規(guī)定，并按照行政處罰的合并處罰原則（罰款金額在各單項罰額中最高單項罰款額以上、各單項罰款額之和以下的幅度內(nèi)給予處罰），最終決定責(zé)令當(dāng)事人停止動物診療活動，處以沒收違法所得1826 元、罰款4100元（3050 元+1100 元）的行政處罰，同時對當(dāng)事人使用不規(guī)范的處方箋和未在處方箋上簽名的違法行為下達(dá)當(dāng)場處罰決定書后本案執(zhí)行終結(jié)。

2 案件評析

本案在合法性問題、證據(jù)方面、適用法律方面、程序方面、合并處罰原則方面和案卷制作方面都進(jìn)行了嚴(yán)格的推敲，使案件圓滿辦結(jié)。綜觀全案，主要是把握好了以下幾個方面：

2.1 準(zhǔn)確取證證據(jù)是行政案件定性的依據(jù)，準(zhǔn)確取證是辦好案件的重要環(huán)節(jié)。在本案中，執(zhí)法人員一是對現(xiàn)場進(jìn)行檢查，制作現(xiàn)場檢查筆錄，對涉案現(xiàn)場拍照取證，復(fù)印處方箋、診療記錄等相關(guān)證據(jù)，制作詢問筆錄，提取當(dāng)事人身份證復(fù)印件，使得證據(jù)相互印證，以此確定違法主體和違法事實；二是根據(jù)搜集的診療記錄，制作《熊映科涉嫌未取得動物診療許可證且未經(jīng)獸醫(yī)執(zhí)業(yè)注冊從事動物診療活動案違法所得統(tǒng)計表》，當(dāng)事人簽字確認(rèn)，確定違法所得。

2.2 依法處理違法行為違法行為的認(rèn)定對于案件的辦理至關(guān)重要，既不能亂認(rèn)定，更不能漏認(rèn)定。在辦理本案過程中，筆者認(rèn)真研讀法律法規(guī)，及時分析掌握的證據(jù)，發(fā)現(xiàn)本案中，當(dāng)事人有4 種違法行為，除本案中認(rèn)定的兩種違法行為，還涉及到使用不規(guī)范的處方箋和未在處方箋上簽名。實際上，結(jié)合我市《動物診療許可證》辦理、執(zhí)業(yè)獸醫(yī)注冊的要求和平時日常監(jiān)管方面，此類案件一般會同時涉及上述幾種違法行為，在辦案過程中必須認(rèn)真搜集證據(jù)，充分研判，避免錯罰、漏罰情況發(fā)生。

2.3 正確運(yùn)用合并處罰原則在動物衛(wèi)生行政處罰中，關(guān)于合并處罰的問題沒有明確規(guī)定，本案參考衛(wèi)生部門《食品衛(wèi)生行政處罰辦法》的相關(guān)規(guī)定，經(jīng)集體討論和咨詢法律顧問后做出合并處罰的決定，供同行參考。

2.3.1 合并處罰的概念所謂合并處罰是指一個行政相對人（組織或個人）在某一個行政法律關(guān)系中，存在兩種以上應(yīng)當(dāng)受到行政處罰的違法行為，有管轄權(quán)的行政機(jī)關(guān)對其違法行為分別裁量后，按照法定的原則，決定應(yīng)給予何種、何程度的行政處罰的適用制度。

2.3.2 合并處罰適用的三個條件一是必須是同一個行政相對人。本案中，行政相對人沒有辦理《工商營業(yè)執(zhí)照》，故當(dāng)事人的兩個違法行為可以認(rèn)定是以個人名義實施的；

二是必須存在兩種以上違法行為。本案中，我所執(zhí)法人員在調(diào)查取證過程中，發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人存在4 種違法行為。

三是必須是同一個法律關(guān)系。4 種違法行為中，當(dāng)事人未取得動物診療許可證從事動物診療活動和未經(jīng)獸醫(yī)執(zhí)業(yè)注冊從事動物診療活動適用于《中華人民共和國動物防疫法》進(jìn)行處罰，故合并處罰；而使用不規(guī)范的處方箋和未在處方箋上簽名則適用于《動物診療機(jī)構(gòu)管理辦法》和《執(zhí)業(yè)獸醫(yī)管理辦法》進(jìn)行處罰，故另案調(diào)查。

2.3.3 合并處罰的基本原則本案中的合并處罰原則只針對罰款這一個罰種進(jìn)行闡述。在對數(shù)種違法行為分別采取罰款的行政處罰時，其罰款金額應(yīng)在各單項罰款中最高單項罰款額以上，各單項罰款額之和以下的幅度內(nèi)確定。關(guān)于這一點，也有兩種不同的計算方法和理解，經(jīng)過我局案件集體討論和咨詢法律顧問的意見，我局一致認(rèn)定按照以下的計算方法更加合理：本案中當(dāng)事人的違法行為，未取得動物診療許可證從事動物診療活動的，根據(jù)《中華人民共和國動物防疫法》第八十一第一款規(guī)定，經(jīng)自由裁量后應(yīng)給予3050 元罰款；當(dāng)事人未經(jīng)獸醫(yī)執(zhí)業(yè)注冊從事動物診療活動的，根據(jù)《中華人民共和國動物防疫法》第八十二條第一款規(guī)定，經(jīng)自由裁量后應(yīng)給予1050 元罰款，最后決定在最高單項罰款額3050 元以上，兩項之和4100 以下確定罰款數(shù)額。

3 案件辦理心得體會

3.1 行政處罰只是手段，規(guī)范管理才是目的，糾正違法行為，應(yīng)當(dāng)立足于教育和引導(dǎo)個人、法人和其他組織自覺守法。故我們在行政執(zhí)法過程中一定要最大程度上的保障公民的合法權(quán)益，嚴(yán)格按照法律規(guī)定的程序執(zhí)法辦案，告知當(dāng)事人依法所享有的權(quán)利，樹立誰執(zhí)法誰普法的意識，使當(dāng)事人認(rèn)識到自己的行為違法并主動承擔(dān)后果。

3.2 建立健全案件討論機(jī)制，確保疑難案件的辦理經(jīng)得起歷史的檢驗。我局執(zhí)法人員在遇到意見分歧時能夠咨詢有關(guān)專家，召開案審會，集體討論集體決策，統(tǒng)一辦案思路，統(tǒng)一不同意見，群策群力，最終促成此案成功辦理。集體討論和決策是成功辦理大案要案、復(fù)雜案件的重要手段之一。

3.3 辦案人員要認(rèn)真研讀相關(guān)法律法規(guī)，充分熟悉相關(guān)規(guī)定。在辦理本案的過程中，執(zhí)法人員通過對某一種違法行為的調(diào)查取證后發(fā)現(xiàn)同時還存在其他三種違法行為，如若沒有認(rèn)真研讀法律法規(guī)，很有可能本案在辦理過程中就是單一的針對未取得動物診療許可證從事動物診療活動進(jìn)行處罰。