□文/蕭 瀟

（中糧可口可樂飲料（中國）投資有限公司 北京）

［提要］近年來，業(yè)績補償承諾條款在一些國有控股企業(yè)并購項目中得到越來越多的運用，交易雙方將其作為管理風險的手段之一。我國學術(shù)界也在逐步探索和嘗試完善有關(guān)業(yè)績補償承諾的會計核算和稅務(wù)處理等一系列問題。本文針對我國資本市場中國有控股企業(yè)完成并購后，收到業(yè)績補償款后的會計和稅務(wù)處理的實務(wù)問題進行探討，并提出相應(yīng)建議。

一、業(yè)績補償概念和構(gòu)成主體

（一）業(yè)績補償?shù)母拍?。根?jù)中國證監(jiān)會2008年3月24日頒布的《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會第53號令）第二十三條第二款規(guī)定：資產(chǎn)評估機構(gòu)采取收益現(xiàn)值法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益預(yù)期的估值方法對擬購買資產(chǎn)進行評估并作為定價參考依據(jù)的，上市公司應(yīng)當在重大資產(chǎn)重組實施完畢后3年內(nèi)的年度報告中單獨披露相關(guān)資產(chǎn)的實際盈利數(shù)與評估報告中利潤預(yù)測數(shù)的差異情況，并由會計師事務(wù)所對此出具專項審核意見；交易對方應(yīng)當與上市公司就相關(guān)資產(chǎn)實際盈利數(shù)不足利潤預(yù)測數(shù)的情況簽訂明確可行的補償協(xié)議。

由此可見，業(yè)績補償產(chǎn)生于交易雙方簽訂的基于盈利預(yù)測的《業(yè)績補償協(xié)議》，出于雙方信息的不對稱性，被并購方對標的資產(chǎn)未來的盈利狀況做出承諾，在未來的3～5年內(nèi)未完成相應(yīng)的業(yè)績承諾時，對并購方做出相應(yīng)的補償。業(yè)績補償包含了業(yè)績承諾和損失補償兩個方面，業(yè)績承諾可以關(guān)于銷售收入、營業(yè)利潤以及凈利潤，部分較嚴格的業(yè)績補償承諾甚至對具體的財務(wù)比率（如應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率、收款率等）做出承諾。目前，常見的補償方式主要有現(xiàn)金補償、股份補償以及兩種方式結(jié)合之下的“現(xiàn)金+股份”補償三種。其中，股份補償又可以進一步細分為兩類：一種是定向回購補償；另一種是通過股份贈送方式進行補償（即補償方將其當期應(yīng)補償?shù)墓煞葙浰徒o其他股東）。業(yè)績補償條款能夠有效降低重組各方的交易風險，業(yè)績補償條款可以在投資或并購協(xié)議中約定，也可以作為附協(xié)議另行制定。

（二）業(yè)績補償?shù)臉?gòu)成主體。通常情況下，業(yè)績補償?shù)闹黧w就是并購交易的雙方，也就是股權(quán)出讓方和股權(quán)受讓方，做出業(yè)績承諾的一般是轉(zhuǎn)讓標的資產(chǎn)的一方，即股權(quán)出讓方。但在少數(shù)情況下，非同一控制下控股合并交易中業(yè)績承諾方是股權(quán)受讓方的控股股東。本文將基于業(yè)績承諾方是股權(quán)出讓方的普遍情況進行探討。

十八屆三中全會以來，我國政府加大了市場經(jīng)濟改革力度，對企業(yè)資本運作及其創(chuàng)新持鼓勵和支持態(tài)度?！蛾P(guān)于進一步優(yōu)化企業(yè)兼并重組市場環(huán)境的意見》（國發(fā)［2014］14號）在“完善金融服務(wù)”中明確要求“改革上市公司兼并重組的股份定價機制，增加定價彈性。非上市公眾公司兼并重組，允許實行股份協(xié)商定價”。

投資并購是國有資本優(yōu)化配置的重要手段。近年來，隨著國有企業(yè)并購業(yè)務(wù)的增加，為應(yīng)對交易雙方信息不對稱導(dǎo)致的不確定性，業(yè)績補償條款也逐漸被國有控股企業(yè)在并購交易中所采用。根據(jù)我國司法實踐，業(yè)績補償涉及股權(quán)方式往往更受制于國資監(jiān)管，在實踐中爭議相對較多，因此國有控股企業(yè)在簽署業(yè)績補償條款的對價支付方式選擇時，如果存在現(xiàn)金支付對價且交易對方具備現(xiàn)金支付能力的情況下，也會考慮到上述問題，從而選用現(xiàn)金對價支付方式。因此，本文以國有控股企業(yè)在并購交易中所采用的現(xiàn)金形式業(yè)績補償條款為例，就會計和稅務(wù)實務(wù)處理現(xiàn)狀展開論述，并提出相應(yīng)建議。

二、現(xiàn)金形式業(yè)績補償條款的會計和稅務(wù)處理

（一）現(xiàn)金形式業(yè)績補償條款的會計處理。對業(yè)績補償進行會計認定時，首先應(yīng)考慮企業(yè)合并的類型，在同一控制下的企業(yè)合并中，業(yè)績補償應(yīng)當計入權(quán)益。其次，依據(jù)不同的業(yè)績承諾方，業(yè)績補償?shù)木唧w會計認定也有所差異，由股權(quán)出讓方，即標的公司原股東，做出的業(yè)績承諾和補償符合或有對價定義中“向受讓方返還支付的對價”，這類業(yè)績補償在會計上確認為“或有對價”進行相應(yīng)的處理；而由上市公司控股股東（股權(quán)受讓方的控股股東）做出的業(yè)績承諾與補償，其經(jīng)濟實質(zhì)不符合“或有對價”的定義，由上市公司控股股東做出的補償更多的是為了保護中小投資者利益，當業(yè)績承諾未完成時，控股股東通過現(xiàn)金或股份對其補償，這種補償實質(zhì)上是大股東對上市公司的資本性投入，應(yīng)作為“權(quán)益性交易”進行處理。

1、會計準則相關(guān)規(guī)定。《企業(yè)會計準則講解（2010版）》中指出，或有對價的出現(xiàn)很大程度上是因為企業(yè)合并完成后，購買方往往會由于某些因素的出現(xiàn)而要求追加對價或返還對價，追加合并對價的方式主要有支付現(xiàn)金和發(fā)行證券等。根據(jù)我國企業(yè)會計準則解釋中有關(guān)或有對價的定義可知，并購交易過程中，標的公司原股東向購買方做出的支付現(xiàn)金對價的業(yè)績承諾，屬于或有對價中“要求返還之前已經(jīng)支付的對價”，應(yīng)當按照或有對價準則進行相應(yīng)的會計處理，業(yè)績補償?shù)某跏即_認和后續(xù)計量的相關(guān)規(guī)定如下：

（1）業(yè)績補償在購買日的初始確認。我國企業(yè)會計準則講解中明確規(guī)定：購買方應(yīng)當將合并協(xié)議約定的或有對價作為企業(yè)合并轉(zhuǎn)移對價的一部分，按照其在購買日的公允價值計入企業(yè)合并成本。并購交易中，出讓方做出的業(yè)績補償承諾實質(zhì)上是基于標的資產(chǎn)的價值，從而使得交易雙方達成一致的交易對價的一部分，盡管這部分對價具有不確定性，但是這是在購買方對于標的資產(chǎn)進行整體評估之后確定的，因此需要考慮這部分對價。由于或有對價的公允價值是在相應(yīng)交易市場上依據(jù)公允價值計量模型獲取的，因此或有對價的不確定性也能夠在其公允價值中得到體現(xiàn)。并購交易中涉及的業(yè)績補償條款屬于“購買方收回部分支付對價的權(quán)利”，購買方可以在購買日將其確認為一項金融資產(chǎn)，如果或有對價不屬于上述準則中規(guī)定的金融資產(chǎn)范圍，則應(yīng)當按照《企業(yè)會計準則第13號——或有事項》（業(yè)績補償屬于一項或有資產(chǎn)）或者其他準則進行會計處理。

將業(yè)績補償作為一項金融資產(chǎn)還是或有資產(chǎn)，以及確認為金融資產(chǎn)的業(yè)績補償?shù)木唧w分類如何確定，在新金融工具準則未頒布之前，國內(nèi)學者對于分類為金融工具的業(yè)績補償是否屬于衍生金融工具的觀點不一，依據(jù)其是否滿足衍生金融工具的定義，可以將其公允價值變動計入權(quán)益或當期損益。直至2017年3月31日頒布的《企業(yè)會計準則第22號——金融工具確認和計量》中第十九條明確規(guī)定了“企業(yè)在非同一控制下的企業(yè)合并中確認的或有對價構(gòu)成金融資產(chǎn)的，該金融資產(chǎn)應(yīng)當分類為以公允價值計量且其變動計入當期損益的金融資產(chǎn)，不得指定為以公允價值計量且其變動計入其他綜合收益的金融資產(chǎn)”，或有對價的上述爭議依據(jù)新修訂的準則得以解決。

（2）業(yè)績補償?shù)暮罄m(xù)計量。確認為金融資產(chǎn)的業(yè)績補償后續(xù)計量，需要考慮是否屬于計量期間，從而做出相應(yīng)的會計處理。

①計量期間的調(diào)整?！镀髽I(yè)會計準則講解（2010版）》明確指出：在購買日后12個月內(nèi)，如果有證據(jù)表明購買日當天存在的情況有所變化，需要調(diào)整或有對價，則應(yīng)當確認調(diào)整原計入合并商譽的金額。購買日起12個月內(nèi)若發(fā)生補充證據(jù)證明或有對價需要調(diào)整，則屬于計量期間的調(diào)整事項，應(yīng)相應(yīng)調(diào)整購買日的商譽。但是，業(yè)績補償是根據(jù)標的資產(chǎn)若干年后的經(jīng)營情況，而非在購買日已有情況的補充，因此業(yè)績補償不屬于計量期間的調(diào)整事項，在個別報表上，無需沖減長期股權(quán)投資初始成本，也無需在合并報表中調(diào)整商譽金額。

②非計量期間的調(diào)整。對于購買日12個月之后發(fā)生的需要調(diào)整或有對價的事項，應(yīng)當在每一個資產(chǎn)負債表日，重新測試該或有對價的性質(zhì)，若或有對價屬于金融資產(chǎn)，應(yīng)當依據(jù)準則規(guī)定，進一步分類為“以公允價值計量且其變動計入當期損益的金融資產(chǎn)”，將公允價值變動計入當期損益。

③收到業(yè)績補償款時的會計處理。當標的資產(chǎn)未達到承諾業(yè)績，購買方應(yīng)當依據(jù)收到不同的補償方式（現(xiàn)金或股份補償），結(jié)合其初始確認與后續(xù)計量情況進行相應(yīng)的會計處理。在收到現(xiàn)金補償時，應(yīng)當先判斷其是否屬于權(quán)益性交易，并做出區(qū)分，若業(yè)績補償方是并購交易的對方，則現(xiàn)金補償應(yīng)計入當期損益；若是由上市公司控股股東做出的業(yè)績補償，那么應(yīng)視為上市公司控股股東與上市公司之間的權(quán)益性交易，計入“資本公積”科目。

2、會計處理實務(wù)現(xiàn)狀。雖然會計準則中關(guān)于企業(yè)并購重組中的或有對價有上述規(guī)定，但是或有對價公允價值的計量確認在實務(wù)操作中存在一定的難度，上述規(guī)定實際執(zhí)行落實的并不多。根據(jù)中國證監(jiān)會發(fā)布的《2017年上市公司年報會計監(jiān)管報告》披露：年報分析發(fā)現(xiàn)，針對附有業(yè)績補償條款的并購交易，大多數(shù)公司在確定企業(yè)合并成本時未恰當考慮或有對價影響，在購買日及后續(xù)會計期間將或有對價的公允價值簡單計量為零，或者在后續(xù)結(jié)算年度將實際支付或收到的現(xiàn)金補償款直接計入當期損益或調(diào)整權(quán)益（如沖減長期股權(quán)投資成本或計入資本公積）。

（二）現(xiàn)金形式業(yè)績補償款的稅務(wù)處理

1、稅法相關(guān)規(guī)定。目前，我國稅法尚未出臺針對并購重組中業(yè)績承諾補償?shù)娜珖越y(tǒng)一稅務(wù)處理規(guī)定。雖然海南省地稅局（現(xiàn)國家稅務(wù)總局海南省稅務(wù)局）于2014年5月5日頒布了《海南省地方稅務(wù)局關(guān)于對賭協(xié)議利潤補償企業(yè)所得稅相關(guān)問題的復(fù)函》（瓊地稅函［2014］198號），指導(dǎo)上市公司將收到的業(yè)績補償款在當期進行“調(diào)整相應(yīng)長期股權(quán)投資的初始投資成本”的稅務(wù)處理，但該地方稅收政策的合理性和可操作性也受到了實務(wù)界和理論界的質(zhì)疑。因此，迫切需要國家稅務(wù)總局層面出具相應(yīng)政策文件，明確和統(tǒng)一所得稅處理規(guī)定。

2、稅務(wù)處理實務(wù)現(xiàn)狀。目前并購實務(wù)中，對現(xiàn)金形式業(yè)績補償款的稅務(wù)處理主要有如下幾種觀點：

（1）違約賠償觀點。該觀點主要基于標的公司實現(xiàn)業(yè)績未達到承諾業(yè)績標準是違反業(yè)績補償承諾協(xié)議合同義務(wù)的行為，因而視同要承擔對上市公司的違約賠償責任。該觀點認為，當標的公司最終實現(xiàn)的業(yè)績未達到承諾標準時，承諾業(yè)績補償義務(wù)人向上市公司支付業(yè)績補償款的行為，正是其違約履行合同的表現(xiàn)，因而其支付的業(yè)績補償款可以作為費用在稅前扣除；而取得業(yè)績補償款的一方應(yīng)該作為當期收入繳納所得稅。

（2）金融工具觀點。該觀點認為，上市公司并購重組業(yè)務(wù)的業(yè)績補償承諾的性質(zhì)是一種衍生金融工具，即：“看跌期權(quán)”，行權(quán)條件是標的公司最終實現(xiàn)的業(yè)績未達到承諾標準。因此，當標的公司最終實現(xiàn)的業(yè)績未達到承諾標準時，承諾業(yè)績補償義務(wù)人應(yīng)將支付的業(yè)績補償款作為當期投資損失處理；而取得業(yè)績補償方應(yīng)按照《企業(yè)會計準則第22號———金融工具確認和計量》的相關(guān)規(guī)定進行會計處理。但是，看跌期權(quán)在所得稅上的具體處理尚無明確規(guī)定，部分學者和稅務(wù)機關(guān)認為對于取得的業(yè)績補償款應(yīng)作為投資收益或其他收入在當期繳納所得稅。

（3）價款調(diào)整觀點。該觀點認為，基于《國家稅務(wù)總局關(guān)于確認企業(yè)所得稅收入若干問題的通知》（國稅函［2008］875號）第一條規(guī)定，企業(yè)要在遵循權(quán)責發(fā)生制和實質(zhì)重于形式原則的基礎(chǔ)上確認收入，因而并購重組業(yè)績補償?shù)男再|(zhì)類似于企業(yè)因受售出商品質(zhì)量不符合要求等原因發(fā)生的銷售折讓，進而能夠?qū)υ贤瑑r款實現(xiàn)調(diào)整的附條件協(xié)議。因此，該觀點認為稅務(wù)處理上，當投資方收到承諾業(yè)績補償義務(wù)人支付的業(yè)績補償時，應(yīng)沖減長期股權(quán)投資成本，當期不計入收入，待到處置標的公司投資時，再確認為投資收益繳納企業(yè)所得稅；標的公司承諾業(yè)績補償義務(wù)人在支付業(yè)績補償時，則要相應(yīng)沖減以前年度收入，當涉及退稅情況時稅務(wù)機關(guān)應(yīng)予以退稅。

價格調(diào)整觀點體現(xiàn)了法律上要求上市公司和標的公司權(quán)利義務(wù)一致性和公平交易原則。通過業(yè)績承諾補償款來實現(xiàn)對交易對價調(diào)整，最終達到雙方都認可的公允價值，也比較符合業(yè)績補償款的經(jīng)濟交易實質(zhì)，目前得到理論界學者較廣泛支持。

三、現(xiàn)金形式業(yè)績補償條款的會計和稅務(wù)處理案例分析及相關(guān)建議

鑒于有對賭性質(zhì)的業(yè)績補償承諾條款的披露常視為一個敏感事項，本文不以某國有控股公司具體協(xié)議作為案例，而是提煉出一個股權(quán)收購小案例，結(jié)合案例，對現(xiàn)金形式業(yè)績補償承諾條款的會計和稅務(wù)處理提出相應(yīng)建議。案例如下：2018年初A國有控股公司與B公司簽署附生效條件的股權(quán)收購協(xié)議，以現(xiàn)金方式支付7，160萬元收購B公司（非關(guān)聯(lián)方）在境內(nèi)的某加工制造企業(yè)C公司100%股權(quán)。其中，業(yè)績承諾條款約定，C公司2018～2020年度實現(xiàn)扣除非經(jīng)常性損益的凈利潤每年不低于1，000萬元。若C公司當年實現(xiàn)的凈利潤無法達到承諾業(yè)績目標，則B公司應(yīng)在下一個年度6月底前以現(xiàn)金方式向A公司補償。

（一）會計處理建議。在會計處理上，由于A公司是股權(quán)的購買方，支付業(yè)績補償款方為股權(quán)轉(zhuǎn)讓方B公司，依據(jù)我國企業(yè)會計準則講解中的相關(guān)規(guī)定不難判斷，并購交易的過程中標的公司原股東B公司向購買方A公司做出的支付現(xiàn)金對價的業(yè)績承諾，屬于準則講解中“要求返還之前已經(jīng)支付的對價”，在會計上確認為“或有對價”。盡管從表面上看，購買日并未對業(yè)績補償付出額外的對價，但是其實質(zhì)是一種對于并購日標的資產(chǎn)的未來盈利狀況的預(yù)測機制，其價值已經(jīng)包含在并購日的交易對價之內(nèi)，理應(yīng)從合并對價中分離并單獨確認。若不確認該項金融資產(chǎn)，直接將或有對價的公允價值計入企業(yè)合并成本，無疑高估了合并日標的公司的價值，不符合會計上的謹慎性原則，因此有必要將符合金融資產(chǎn)條件的業(yè)績補償初始確認為一項金融資產(chǎn)。

根據(jù)最新修訂的金融工具準則規(guī)定，業(yè)績補償應(yīng)當在購買日初始確認為“以公允價值計量且其變動計入當期損益的金融資產(chǎn)”，并在承諾期內(nèi)的每個資產(chǎn)負債表日，對公允價值重新計量并將變動計入當期損益。若標的C公司2018～2020年實現(xiàn)的凈利潤無法達到承諾業(yè)績目標，則A公司收到B公司支付的現(xiàn)金業(yè)績補償款時，應(yīng)當依據(jù)或有對價中金融資產(chǎn)的會計處理規(guī)定，在收到現(xiàn)金補償時應(yīng)在抵消初始確認金額的基礎(chǔ)上，將差額計入“投資收益”，將現(xiàn)金補償產(chǎn)生的影響計入利潤表，這種做法也更符合現(xiàn)金補償?shù)慕?jīng)濟實質(zhì)。

（二）稅務(wù)處理建議。因A國有控股公司購買B公司所持C公司股權(quán)時，不涉及股權(quán)支付，所以不適用于股權(quán)收購的特殊性稅務(wù)處理。

在A國有控股公司后續(xù)取得現(xiàn)金業(yè)績補償款時的企業(yè)所得稅處理上，建議應(yīng)視同于對最終支付對價的調(diào)整，調(diào)減對C公司長期股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)。也就是說，A國有控股公司并非不對取得的現(xiàn)金形式業(yè)績補償款進行納稅，而是在最終處置C公司股權(quán)時再進行納稅。

四、結(jié)論及啟示

隨著我國資本市場的日趨成熟，業(yè)績補償承諾協(xié)議逐漸成為當前上市公司或國有控股公司并購重組過程中廣泛應(yīng)用的一種契約安排。因股權(quán)方式業(yè)績補償更受制于國資監(jiān)管，在實踐中爭議相對較多，因此國有控股公司在簽署業(yè)績補償條款的對價支付方式選擇時，如果存在現(xiàn)金支付對價且交易對方具備現(xiàn)金支付能力的情況下，也會考慮到上述問題從而選用現(xiàn)金對價支付方式。業(yè)績補償條款原本是為了促進并購雙方公平交易、更好地保護投資者的利益，但對現(xiàn)金形式業(yè)績承諾補償?shù)呢敹愄幚?，目前理論界和實?wù)界仍然存在一定的爭議。

在會計處理方面，由于目前還沒有出臺系統(tǒng)和規(guī)范的會計準則為具體實務(wù)中觸及的業(yè)績補償會計處理問題提供指引，大多數(shù)公司對業(yè)績補償?shù)臅嬏幚矶驾^為主觀。通過文獻研究和案例分析，筆者認為上市公司和國有控股公司在并購過程中，在對股權(quán)出讓方做出的現(xiàn)金業(yè)績補償承諾進行會計處理時，應(yīng)當依據(jù)業(yè)績補償?shù)慕?jīng)濟實質(zhì)對其進行會計認定。在根據(jù)準則對或有對價認定下的業(yè)績補償進行初始確認及后續(xù)計量時，要綜合考慮交易對象、業(yè)績補償?shù)姆绞?、承諾期限、經(jīng)營不確定性等多方面因素確認其公允價值，但是目前具體實務(wù)中對其公允價值的計量確實還存在一定的難度。因此，建議會計準則制定部門應(yīng)盡快出臺相關(guān)會計準則解釋和會計實務(wù)指引，規(guī)范與業(yè)績補償相關(guān)事項的會計處理，使準則相關(guān)條款得到更加準確和廣泛的運用，增強其適用性。

在所得稅處理方面，通過對當前以現(xiàn)金形式支付的業(yè)績承諾補償條款的所得稅處理觀點的梳理和評析，筆者認為價款調(diào)整觀點相對符合業(yè)績承諾補償?shù)慕?jīng)濟交易實質(zhì)。業(yè)績承諾補償?shù)乃枚愄幚韱栴}，不僅關(guān)乎公司在并購重組過程中的具體操作，還涉及稅務(wù)機關(guān)在稅收征管和檢查工作中處理意見的統(tǒng)一。由于業(yè)績承諾補償涉及的企業(yè)所得稅問題比較復(fù)雜且爭議較大，因此建議國家稅務(wù)總局所得稅司能出臺具體政策文件或指引，以指導(dǎo)企業(yè)在并購中對業(yè)績補償條款的所得稅處理規(guī)范化，這樣也能一并統(tǒng)一各地稅務(wù)部門在征管和稽查中對該問題的處理意見。