打造國際一流法治化營商環(huán)境的建議

祝偉黎

上海大力推進營商環(huán)境優(yōu)化（圖/東方IC）

上海為貫徹黨中央、國務院決策部署，經(jīng)過多輪“對標國際一流”的改革。過程中，司法是打造國際一流營商環(huán)境法治化進程的重要保障，但在目前上海的民商事司法實踐中，在司法新制度、新技術、司法公正、保全措施、打擊惡意訴訟、強制執(zhí)行等方面，仍然存在問題和挑戰(zhàn)，阻礙了上海打造國際一流法治化營商環(huán)境的進程。本文通過理論研究、問卷調查、實地調研、座談等各種方式，針對存在的問題，結合司法實踐，提出合理化建議，從而為上海打造國際一流法治化營商環(huán)境助力。

上海打造國際一流法治化營商環(huán)境的背景

從國際背景來看，2001年，世界銀行提出加快發(fā)展各國私營部門新戰(zhàn)略，制定了一套衡量和評估各國私營部門發(fā)展環(huán)境的企業(yè)營商環(huán)境指標體系。為評估各國企業(yè)營商環(huán)境，世界銀行通過對155個國家和地區(qū)的調查研究，得出綜合排名。如新加坡的營商環(huán)境排名世界第二，其改善營商環(huán)境的模式被稱為“法治優(yōu)先模式”，通過完善的法規(guī)體系，健全和公正的司法審判系統(tǒng)，保護知識產(chǎn)權、吸引人才、保護勞動者權利、鼓勵移民等制度保障等來完善企業(yè)糾紛解決渠道，維護市場秩序，值得借鑒。

從國內(nèi)背景來看，近年來，上海的營商環(huán)境持續(xù)改善，通過制定營商環(huán)境改革方案，實施加強促進投資的舉措，助推中國在世界銀行全球營商環(huán)境排名從2017年的78位升至2020年的31位。為貫徹黨中央、國務院決策部署，打造貿(mào)易投資便利、行政效率高效、政府服務規(guī)范、法治體系完善的國際一流營商環(huán)境，激發(fā)各類市場主體活力，加快推進政府治理能力和治理體系現(xiàn)代化，2021年3月，上海發(fā)布優(yōu)化營商環(huán)境4.0版方案，提出31項任務共207條舉措，涉及領域更廣，覆蓋面更大，普惠性和長效性更明顯。在法治化建設方面，上海各項審判質效走在全國法院前列，但是與世界一流水平對比仍存在提升空間。

問卷調查情況

調查問卷主要面對法律工作者和中小企業(yè)負責人。目前受訪者對司法審判網(wǎng)絡訴訟便捷性和判決執(zhí)行結果滿意程度欠佳;對存在惡意訴訟認同度較高，達73.4%;認為網(wǎng)上庭審操作不便占比49%;認為司法審判公平正義存在主要問題為行政或人為干預和透明度不夠，分別占比51.9%和49.4%;在司法領域打擊惡意訴訟不力原因占比較高為：明哲保身、當作一般案件處理占比42.8%，沒有有效手段打擊惡意虛假訴訟占比52.3%，對惡意訴訟審查力度不夠占比49.4%。

當前面臨的問題和挑戰(zhàn)

（一）司法新制度有待建立健全

隨著司法責任制改革的全面推進，專業(yè)法官會議制度取代審判長聯(lián)席會議制度。作為一項新創(chuàng)設的審判業(yè)務法律研討機制，其適用于全國范圍的統(tǒng)一制度規(guī)范尚未最終建立。就法官會議形式而言，專業(yè)法官會議有行政化傾向，多仍由院長決定，且專業(yè)法官會議對著裝無規(guī)定，錄音錄像設備及書面記錄制度也未完全建立。司法實踐中，陪而不審、不參與評議、無法發(fā)揮陪審員作用的情況還比較普遍。而律師參與訴訟活動，媒體參與司法監(jiān)督則有利于司法治度的建立健全。

（二）司法新技術有待加強應用

2020年初的新冠肺炎疫情，對司法服務管理提出了前所未有的挑戰(zhàn)。上海的案件當事人可通過“一網(wǎng)通辦”訴訟服務平臺或智慧法院平臺系統(tǒng)辦理網(wǎng)上立案等各類訴訟事務，這種司法審判模式比較先進。但在司法實踐中發(fā)現(xiàn)，郵寄立案案卷堆積如山，反饋緩慢;網(wǎng)上立案界面不友好，不適合證據(jù)材料較多的復雜案件立案;網(wǎng)絡開庭受約束較大，容易斷網(wǎng)等情況還客觀存在，有待改善。

（三）司法公正合理性有待體現(xiàn)

個別一審法院在判決中，主觀隨意，在合同有效、違約責任條款不違反國家法律規(guī)定及無情勢變更的情況下，擅自要求履約方舉證因對方違約造成的實際損失。這種違反舉證規(guī)則、隨意廢棄雙方當事人的合法約定，以司法強制力干預糾紛的不當行為應予糾正。

（四）對惡意訴訟打擊力度有待加強

惡意訴訟具有很大的隱蔽性，有些企業(yè)為逃避違約后果，通過惡意訴訟的方式規(guī)避責任。目前司法實踐中存在惡意訴訟成本較低、法院識別能力不夠、處置惡意訴訟力度不強、審判過程中未給予警示等情況，致使誠實守信方花費大量時間、經(jīng)濟成本在訴訟上，對正常的經(jīng)營活動造成影響。

（五）訴訟保全制度需要完善

目前就司法實踐而言，訴訟保全存在以下幾個問題：1.門檻較低，以第三方保函為主即可申請凍結對方企業(yè)的核心資產(chǎn);2.執(zhí)法標準不統(tǒng)一，有的法院接受第三方保函，有的只接受現(xiàn)金;3.法院一般不接受對等的反擔保措施;4.效力較高的銀行保函往往有有效期限制，被排除在訴訟擔保措施外。

（六）強制執(zhí)行措施需及時窮盡

法院依法享有凍結、查封、扣押、搜查、罰款、拘留、限制高消費、納入失信被執(zhí)行人名單等強制執(zhí)行措施。但實踐中，存在勝訴企業(yè)進入執(zhí)行程序后，因措施未能及時或窮盡，導致企業(yè)勝訴權益未能完全兌現(xiàn)。

相關建議

（一） 落實司法公開制度，加強專業(yè)法官會議和陪審員評議制度管理

根據(jù)最高人民法院《關于完善人民法院司法責任制的若干意見》的相關規(guī)定，建議摒棄司法審判行政化色彩，明確專業(yè)法官會議制度的功能定位，規(guī)范與會人員范圍、著裝，完善發(fā)言、記錄、責任分配等配套制度。在合議庭評議過程中，對人民陪審員的評議過程實行痕跡管理，在書面記錄的同時，同步錄音錄像，切實保障人民群眾對司法工作的知情權、參與權、表達權、監(jiān)督權。

（二）推進網(wǎng)絡訴訟智慧辦理

借鑒北京、杭州等地的互聯(lián)網(wǎng)法院實踐經(jīng)驗，尤其是在網(wǎng)上立案方面，快速鑒別，改善界面友好性，擴大立案種類和范圍，定期反饋各個環(huán)節(jié)的辦理進度（如司法鑒定報告完成的反饋情況等），利用人臉識別技術核對當事人等，有效降低當事人往返成本，提高司法效率。

（三）維護契約自由，公正合理使用審判權

司法公正是社會公平正義的底線，是社會道德的最后一層底線。建議充分尊重和保護市場主體的契約自由，維護合同效力，在不違反法律規(guī)定原則和不違背公序良俗的社會規(guī)則下，審慎判斷“強制性規(guī)定導致民事法律行為無效”與“違背公序良俗”的情形，防止不當擴大適用。加強辦案前同案同判的關聯(lián)搜索制度，減少法官隨意使用自由裁量權。

（四）打擊惡意訴訟，保護誠實守信企業(yè)合法權益

加強對惡意訴訟的審查力度，提高法官對惡意訴訟的識別和處置能力，在辦案過程中發(fā)現(xiàn)情況應予警示。增加惡意訴訟的成本，對采用惡意財產(chǎn)保全的，除考慮銀行利息外，也可將相對人的律師費、訴訟費等直接損失一并納入賠償范圍。對于惡意利用訴訟等手段侵害其他企業(yè)及企業(yè)家信譽和商品聲譽的，建立并納入司法系統(tǒng)失信黑名單。

（五）慎用訴訟保全，保障企業(yè)必要的生產(chǎn)經(jīng)營活動

保全期間等同于訴訟期限，一般情況下，一個案件從一審到二審終結，短者半年十個月，長者一年、兩年，有的還會更長。建議對被保全企業(yè)核心資產(chǎn)和生產(chǎn)經(jīng)營資料保全要慎重，維持被保全企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動;統(tǒng)一執(zhí)法標準;審慎適用刑事手段介入民商事活動;對于訴訟標的遠小于訴訟保全資產(chǎn)，且保全資產(chǎn)為不可分物時，應當接受對等的反擔保措施。

? （六）窮盡執(zhí)行措施，打造涉企執(zhí)行“綠色通道”

建議綜合運用各種執(zhí)行措施和手段，做到應執(zhí)盡執(zhí)，為企業(yè)營商環(huán)境提供強有力的司法保障。針對侵害企業(yè)合法權益的拒不執(zhí)行行為，重點突出執(zhí)行措施的強制性和威懾力，嚴厲打擊抗拒、規(guī)避、拖延執(zhí)行等行為，并對情節(jié)嚴重者，依法追究拒不履行生效判決裁定罪。

編輯：鄭賓? 393758162@qq.com