◆馮迎瀟

網(wǎng)絡(luò)盜竊的既遂判定標準研究

◆馮迎瀟

（海南大學 海南 570228）

網(wǎng)絡(luò)盜竊區(qū)別于傳統(tǒng)盜竊犯罪，雖然網(wǎng)絡(luò)盜竊比照傳統(tǒng)盜竊罪定罪處罰但對于網(wǎng)絡(luò)盜竊的構(gòu)成要件的爭議沒有停止過，而網(wǎng)絡(luò)盜竊的既遂、未遂的判定標準也是眾說紛紜。目前司法適用以“控制說”作為通說，但該說隨著時代發(fā)展日益顯示出其不足之處，出現(xiàn)諸如“提現(xiàn)說”、“離賬說”等新的學說。這些學說對于網(wǎng)絡(luò)盜竊的既遂標準的討論具有參考價值，在借鑒這些學說的基礎(chǔ)上，“入賬說”在判斷網(wǎng)絡(luò)盜竊行為是否既遂中十分妥當。

網(wǎng)絡(luò)盜竊；既遂；未遂；認定標準

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展令“網(wǎng)絡(luò)”一詞進入現(xiàn)實生活，從獲取信息的工具逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)榕c生產(chǎn)生活息息相關(guān)的交互平臺[1]，互聯(lián)網(wǎng)已成為人們不可或缺的生活方式[2]。網(wǎng)絡(luò)空間不同于傳統(tǒng)的現(xiàn)實空間具有虛擬特性，但網(wǎng)絡(luò)空間發(fā)展到現(xiàn)在已不再是個人的肆意行為的樂園，而是能夠具有實實在在的現(xiàn)實意義、為法律所拘束的空間[3]。對于“網(wǎng)絡(luò)犯罪”這一概念我國《刑法》第287條和第264條規(guī)定利用計算機為工具通過網(wǎng)絡(luò)實施盜竊犯罪的是網(wǎng)絡(luò)犯罪，但這只是對網(wǎng)絡(luò)盜竊所做的狹義解釋。隨著“三網(wǎng)融合”項目的推動我們對網(wǎng)絡(luò)犯罪的定義已不能局限于上述法條，宜對其做擴大解釋即除了計算機網(wǎng)絡(luò)、電視網(wǎng)絡(luò)與有線電視網(wǎng)絡(luò)外繼續(xù)擴大其外延，做出符合網(wǎng)絡(luò)特點的解釋。近些年來我國網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪出現(xiàn)立法滯后、分散引發(fā)諸如法益侵害后果與量刑不匹配、犯罪對象難以界定等一系列問題。其中對于網(wǎng)絡(luò)盜竊的既遂標準問題引發(fā)眾多爭議。

1 傳統(tǒng)盜竊與網(wǎng)絡(luò)盜竊的既遂標準比較

（1）傳統(tǒng)盜竊罪的既遂標準分析

犯罪既遂的認定標準在學界存在不同的觀點。結(jié)果說以實施的犯罪行為造成法律規(guī)定的結(jié)果作為既遂的判定標準[4]。目的說認為犯罪是否達到既遂取決于行為人的目的是否達到。構(gòu)成要件說認為，犯罪行為需滿足規(guī)定的構(gòu)成要件才能認定為既遂。在我國刑法學界，把構(gòu)成要件說作為犯罪既遂判定的通說[5]。但盜竊罪作為具體犯罪與一般性的既遂理論標準存在差異。我國盜竊罪的既遂認定通說是“控制說”，即以行為人對盜竊財物是否實際控制為判斷標準。這里的“實際控制”并非指財物必須現(xiàn)實的被行為人掌控，而是指行為人對該財物存在事實支配。這種實際控制并無時間長短的限制，也不要求行為人已現(xiàn)實地利用該財物[6]。從構(gòu)成要件上分析，盜竊罪作為“取得型財產(chǎn)犯罪”，對于“占有”的理解關(guān)系到對于既、未遂標準的認定判斷。刑法上的“占有”是指行為人對財物事實上的控制、支配[7]。該占有具有排他的特征，行為人事實占有的發(fā)生即意味著受害人失去對己有財物的控制?？刂普f立足于行為人的立場來看待危害結(jié)果，認為非法占有財物的犯罪結(jié)果是否發(fā)生，是盜竊罪既遂與未遂的區(qū)分標準[8]。由此可見控制說作為盜竊罪的既、未遂認定標準有其合理性。

（2）網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪的界定

網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪的概念不同于《刑法》對于傳統(tǒng)盜竊罪的定義。從構(gòu)成要件分析，普通盜竊犯罪侵犯的客體是公私財產(chǎn)所有權(quán)，而網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪侵犯的客體卻還包括網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的安全。盜竊犯罪的侵犯對象是他人占有的財物，而由于網(wǎng)絡(luò)具有虛擬特征，使網(wǎng)絡(luò)盜竊的犯罪對象超出了客觀實在性的界限，因此網(wǎng)絡(luò)盜竊對不同于傳統(tǒng)盜竊。網(wǎng)絡(luò)盜竊的對象雖然表面上以虛擬數(shù)據(jù)為載體，卻可以數(shù)據(jù)的形式表現(xiàn)出來，與現(xiàn)實世界接軌，由虛擬財物轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實財物[9]。由此可見雖然表面上看網(wǎng)絡(luò)盜竊的客體是一組數(shù)據(jù)但其實質(zhì)上侵害的仍是具體法益，這些財物包括具有價值與管理可能性的一切有體物、無體物與財產(chǎn)性利益[10]。因此可以把網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪解釋為是以網(wǎng)絡(luò)為工具、非法占有為目的，通過轉(zhuǎn)移、竊取等手段侵犯他人財產(chǎn)所有權(quán)或其他財產(chǎn)性權(quán)利的行為。

根據(jù)網(wǎng)絡(luò)犯罪的共有特點可以將網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪劃分為以下類型：盜竊電子資金、盜竊虛擬財產(chǎn)、盜竊有償服務(wù)、盜竊有價賬號這四類。首先，盜竊電子資金是指盜竊如網(wǎng)銀的電子資金，雖然表面上看犯罪人竊取的是電子數(shù)據(jù)，但其實侵犯的是行為人現(xiàn)實的財物。盜竊電子資金與盜竊信用卡本質(zhì)上具有共通性，二者皆是以盜取賬號的形式獲取資金[11]?！缎谭ā芬?guī)定：盜取信用卡并使用的，依照盜竊罪定罪處罰。因此盜竊包含金融信息的賬號的行為也應(yīng)認定為盜竊罪。其次，盜竊虛擬財產(chǎn)是指以網(wǎng)絡(luò)游戲為載體、以數(shù)據(jù)形式存在與服務(wù)器中、能為玩家在網(wǎng)絡(luò)空間或現(xiàn)實世界中使用并兌現(xiàn)的虛擬貨幣或虛擬物。雖然虛擬財產(chǎn)是否是合法財產(chǎn)在法學界還有一定的爭議但不可否認的是網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)也已經(jīng)成了不法分子的犯罪目標[12]。再次，盜竊有償服務(wù)最為常見的形式便是“無線蹭網(wǎng)”，這是非法侵入電信部門計算機系統(tǒng)，非法設(shè)立電信賬號并使用該賬號接受電信服務(wù)行為[13]，侵犯了電信部門提供電信服務(wù)的權(quán)利。但由于該行為本身侵犯的是有償服務(wù)因此可以看出其實質(zhì)盜竊的仍是財產(chǎn)性利益。目前這一行為在新加坡、英國等國也被確定為犯罪行為。最后，盜竊有價賬號是否應(yīng)定為非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪仍存在爭議。若盜竊的是免費賬號情節(jié)嚴重，那么定為非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪是沒有爭議的；但若盜竊的是有價賬號，那么其侵犯的客體是計算機信息系統(tǒng)的安全還是行為人支付對價購買賬號獲得的財產(chǎn)權(quán)益便值得商榷。有學者主張這實際上是在盜竊罪的一般規(guī)定之外，針對非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)的行為規(guī)定了特殊形態(tài)的盜竊罪[14]，雖然此種觀點忽視了網(wǎng)絡(luò)盜竊侵犯數(shù)據(jù)的實質(zhì)是財產(chǎn)性權(quán)益，但此種主張為解決上述問題提供了思路。

（3）網(wǎng)絡(luò)盜竊既遂與傳統(tǒng)盜竊既遂的標準的差異

從特征表現(xiàn)上來看，以“網(wǎng)絡(luò)”作為工具的盜竊較之于傳統(tǒng)盜竊有低風險性、一對多性、嚴重危害性、易操作性的特點。具體表現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪手段較為隱蔽不易被用戶察覺，法益被侵害后受害者維權(quán)困難[15]。在犯罪形式方面，相較于傳統(tǒng)盜竊中的“一對一”形式網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪中普遍的“一對多”形式使得受害群體范圍更大，且大多加害者與受害者、受害者與受害者之間并無接觸，導致偵查機關(guān)不易取證。在網(wǎng)絡(luò)盜竊中，往往存在一條產(chǎn)業(yè)鏈，各鏈之間環(huán)環(huán)相扣，分工明確、緊密配合完成盜竊。在此過程中一次犯罪往往會出現(xiàn)眾多受害人，區(qū)別于傳統(tǒng)盜竊罪中一次犯罪只能侵害特定的受害人。而非專業(yè)的人員可以借助由專業(yè)人士開發(fā)的病毒軟件進行作案[16]。有真實案例：2010年9月，被告人王克輝來寧波市打工，進入寧波市鎮(zhèn)海區(qū)伊時代網(wǎng)吧工作，擔任網(wǎng)吧管理員。2010年9月以來，被告人管浩祥、管某、張某伙同王克輝、陳利、雷春艷、盧虹諭、邱春花（均另案處理）等人通過購買刪賬軟件，在網(wǎng)吧服務(wù)器上植入木馬程序，采用刪賬軟件刪除、修改網(wǎng)吧收銀數(shù)據(jù)等手段，共同竊取網(wǎng)吧收銀款[17]。在這起利用計算機病毒實施的網(wǎng)絡(luò)盜竊案件中，實施者從病毒軟件開發(fā)者處購買病毒程序然后將病毒程序植入網(wǎng)站以實施盜竊犯罪。由此可見網(wǎng)絡(luò)盜竊的易操作性是網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪率居高不下的原因之一。網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪的易操作性也反映出它的高效性，正是由于它的易操作性與高效性進而造成更大的危害性。目前，盜竊虛擬財產(chǎn)類犯罪是網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪的重災(zāi)區(qū)。網(wǎng)絡(luò)盜竊不僅具有傳統(tǒng)盜竊罪的部分特性，還存在網(wǎng)絡(luò)空間所特有的個性[18]。除此之外在對于既遂未遂的認定標準上它們也存在極大的不同。

我國《刑法》第23條規(guī)定：已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞的是犯罪未遂，得逞的是既遂。由此可見，判斷行為人是否“得逞”是區(qū)分既遂與未遂的關(guān)鍵。傳統(tǒng)盜竊犯罪的既遂判斷標準有控制說、失控說。在網(wǎng)絡(luò)空間中，行為人的犯罪行為是否既遂還受他人行為的影響和制約。但是在網(wǎng)絡(luò)犯罪中由于人與人的關(guān)系難以明晰，使行為人對犯罪進程不能完全控制、人與物的關(guān)系變化致使犯罪既遂具體認定標準面臨調(diào)整、網(wǎng)絡(luò)空間物與物之間關(guān)系的特異性導致的犯罪既遂、未遂的認定困難，以上種種表現(xiàn)表明既遂的標準發(fā)生變化，網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪與傳統(tǒng)盜竊犯罪的既遂認定標準大不相同。

2 網(wǎng)絡(luò)盜竊既遂標準的爭議

對于網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪的既遂判定標準存在以下幾種學說：

（1）提現(xiàn)說

即以行為人對被盜財物有無實際控制作為既遂的判斷標準。該說認為當行為人將自己賬戶中的資金提現(xiàn)才成立網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪的既遂，即已經(jīng)提現(xiàn)的為既遂而尚未提現(xiàn)的為未遂。提現(xiàn)是與“控制說”相對應(yīng)，認為在行為人提現(xiàn)之前，行為人的盜竊行為只能引起數(shù)據(jù)的變化，即使財產(chǎn)被劃撥出受害人的賬戶，行為人也未實際控制財產(chǎn)，其控制的只是以數(shù)據(jù)形式存在的電子資金或者其他虛擬財物。只有當行為人實行提現(xiàn)行為后，該虛擬資金才能轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實財產(chǎn)，才可認定行為人完成非法占有行為。因而，只有在提現(xiàn)后，網(wǎng)絡(luò)盜竊行為的現(xiàn)實危害后果才能完全體現(xiàn)。故應(yīng)考慮網(wǎng)絡(luò)盜竊的獨特特征，以提現(xiàn)說作為既遂的認定標準[19]。雖然提現(xiàn)說以“提現(xiàn)”行為作為既遂認定標準體現(xiàn)了刑法的謙抑原則，但該學說仍存在問題：如果行為人實行了財務(wù)轉(zhuǎn)移行為卻不提現(xiàn)，對該行為認定為未遂不利于保護受害人的法益也違反了罪責刑相適應(yīng)的原則。由于受害人的法益在其資金脫離控制之時已遭到侵害，無論行為人是否進行提現(xiàn)行為危害結(jié)果就已發(fā)生，其行為對法益的侵害都將持續(xù)存在且其法益侵害的程度不會有質(zhì)的提升，如此認定為既遂與認定為未遂的行為危害性幾乎相當，這明顯不符合罪責刑相適應(yīng)的基本原則[20]。

（2）離賬說

離賬說認為當資金被劃離被害人賬戶時被害人便失去了對財物的控制，行為人的盜竊成立既遂。支持該觀點的學者認為盡管考慮到在財物到達行為人控制之前被凍結(jié)，但行為人非法盜取他人財物的行為已經(jīng)給受害人帶來財產(chǎn)侵害，對于此種情況應(yīng)當認定為既遂。但該學說也認為除非在再點擊“確認”后，在計算機尚未反應(yīng)完畢且相應(yīng)的電磁記錄為被修改之前，恰遇發(fā)生斷電、掉線等意外情況，一般不會出現(xiàn)盜竊未遂的情形[21]。但是該學說存在犯罪處罰過于提前的問題。即在網(wǎng)絡(luò)盜竊中，只要行為人實施了取財?shù)那爸眯袨榫涂梢哉J定行為人已對財物擁有實際控制，因為此時行為人已經(jīng)處于同財產(chǎn)所有人、占有人的等同地位，財產(chǎn)所有人、占有人可進行的操作行為人亦可實施。但僅有該控制行為便認定為既遂明顯會擴大處罰范圍，不符合刑法的謙抑性。也有學者認為，若行為人沒有將受害人的資金從賬戶劃出而是直接通過受害人賬戶進行處分，那么“離賬說”略顯片面[22]。由此可見“離賬說”太多局限不適宜作為網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪既遂的認定標準。

（3）行為人實際控制說

即只要行為人非法將受害人的資金劃入自己賬戶就意味著這筆資金脫離受害人的實際控制，便認為對受害人造成了法益侵害，成立既遂?？刂普f將行為人獲取了非法利益作為盜竊行為社會危害性的重要體現(xiàn)，認為只有當行為人主觀上意欲侵占并且客觀上實際得到了不屬于自己所有的東西時，盜竊行為的社會危害性才被真正顯露[23]。但是，不能認為如果行為人實際控制了財物就意味著一定產(chǎn)生了法益侵害結(jié)果。例如，甲出于炫耀的目的，利用自己的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段盜竊了乙銀行賬戶存款100萬元，在炫耀完自己的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)后將該錢款返還至乙銀行賬戶。在該案例中行為人雖然完成了對財物的控制，但之后返還于受害人賬戶可以說行為人對受害人的法益侵害只持續(xù)了一段時間，之后法益侵害消失，受害人的財物重返其控制之下。如果認為行為人完成將受害人的財物劃入自己賬號的行為為既遂，那么當行為人返還財物給受害人后該法益侵害已不存在，此時仍以行為人盜竊行為既遂定罪量刑明顯會出現(xiàn)罪責刑不相適應(yīng)、行為人的刑罰過當?shù)膯栴}。由此可見行為人實際控制說雖然能有效保護受害人的法益但在定罪量刑中可能會出現(xiàn)罪刑失衡的情況。

（4）被害人失控說

失控說認為網(wǎng)絡(luò)盜竊以虛擬財產(chǎn)失控為既遂標準，即在判斷盜竊的既遂未遂時以受害人是否失去對財物的控制為標準。有學者認為對于網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)采用失控說為既遂標準有利于受害者的法益保護，由于財產(chǎn)犯罪是結(jié)果犯，只要產(chǎn)生法益侵害結(jié)果造成實際損害便可認為犯罪達到既遂。失控說的合理處在于能夠很好對既遂與未遂進行區(qū)分：對于尚未脫離受害人控制的財物的狀態(tài)認定為未遂，而對于已經(jīng)脫離受害人控制的財物的狀態(tài)則認定為既遂。雖然運用該說易于區(qū)分既遂與未遂，但它把在其他學說中本作為未遂處理的行為人按既遂定罪處罰，相比其他學說在一定程度上擴大了處罰的范圍，明顯是不合適的。而且無論是控制說還是失控說抑或是失控加控制說，皆以自然空間作為既遂的判斷標準，割裂自然空間與網(wǎng)絡(luò)空間的聯(lián)系，忽略了網(wǎng)絡(luò)空間的獨特特征。

（5）實際損害說

該學說認為應(yīng)從實際損害這一方面考慮既遂的成立，在認定犯罪既遂的問題時除了考慮行為人的行為是否實際占有財物，還應(yīng)兼顧受害人所受的損害，遵照刑法應(yīng)當保護財產(chǎn)占有以及所有人的合法權(quán)益的法益保護原則[24]。如果行為人的行為已經(jīng)造成了嚴重的法益侵害的危險，但尚未造成實害，應(yīng)當認定為未遂[25]。對于網(wǎng)絡(luò)盜竊而言受害人失利與行為人獲利往往分為兩個時間，需要兩個時間都完成才能認定為行為既遂，如果其中一個時間沒有進行完成則不能認為是既遂。有學者認為，在認定既遂時應(yīng)著重考慮行為人的線下行為造成的實際損害。例如行為人將非法獲得的受害人的資金直接在網(wǎng)上消費掉或者取出即成立既遂。但若在網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)賬過程中從確認轉(zhuǎn)賬申請?zhí)峤坏劫Y金到賬需要一定的時間差，在這個過程中若已提交申請但在資金到賬之前行為人被公安機關(guān)抓獲那么該種行為做如何界定？持實際損害說觀點的學者認為因為行為人被抓獲時錢款尚未到賬，此時行為上為對該財產(chǎn)進行處分，因此該種情況屬于未遂。但是該學說的缺陷是如果以行為人對盜取資金的消費或取出為既遂的成立標準，那么對于上述舉例的“時間差”問題不能很好解決量刑上的問題。從受害人的財物被轉(zhuǎn)移之時起其法益就已受到侵害，若在資金到達行為人賬戶之前都認定為未遂，那么對于行為人的量刑則會出現(xiàn)量刑區(qū)間不明、罪刑不相稱的問題。

3 網(wǎng)絡(luò)盜竊既遂標準問題之我見

我國刑法學界通行的財產(chǎn)犯罪既遂標準是“行為人實際控制說”和“被害人失控說”結(jié)合說，在司法實踐中一般采用更為謹慎的“行為人實際控制說”定罪量刑?！靶袨槿藢嶋H控制說”有其合理性，如上述分析，但如何認定行為人實際控制了財物？這是個問題。 “行為人實際控制說”以行為人現(xiàn)實的占有該財物為認定標準。若行為人尚未現(xiàn)實占有或是主動放棄占有該財物不能認定為未遂，但若行為人在錢款到賬之前將銀行卡丟棄或遺失，那么依“行為人實際控制說”對于該錢款是認為已在行為人的實際控制之下還是脫離行為人控制？由此可見運用“行為人實際控制說”不能很好解決這一既遂認定問題。在眾多學說中筆者認為采用“入賬說”更為妥當。

“入賬說”以資金是否進入行為人賬戶作為既遂與未遂的劃分標準，只要行為人完成資金的轉(zhuǎn)移即資金脫離受害人的賬戶進入行為人的賬戶就認定為既遂?！叭胭~說”與“行為人實際控制說”的不同在于實際控制說的控制范圍比入賬說的范圍更為寬泛，因此有學者認為“行為人實際控制說”包括“入賬說”，該說法有一定道理。由于資金進入行為人賬戶時行為人便實際控制占有使用受害人的資金，所以持入賬說觀點的學者認為不存在盜竊罪的未遂或者中止。這一觀點有明顯的缺陷：如果在資金脫離受害人賬戶后到達行為人賬戶前行為人被警方抓獲或出現(xiàn)斷網(wǎng)斷電的現(xiàn)象，那么對于這種情況若堅持該學說不存在盜竊未遂與中止則用該學說是無法解釋的。因此對于“入賬說”中既遂、未遂應(yīng)如何認定，筆者從以下幾個方面進行闡述。

首先從構(gòu)成要件分析，行為人以“財產(chǎn)的占有”為目的，這一“占有”在網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪中的表現(xiàn)形式即是“入賬”[26]。無論該財產(chǎn)是進入行為人的網(wǎng)絡(luò)賬戶還是其他存儲設(shè)備，從該資金“入賬”之時起行為人的犯罪目的就已達到，符合“占有”的要件。有一部分學者認為，非法占有為目的不是盜竊取得罪的構(gòu)成要件，只要有故意即對侵害占有的事實有認識，就具備了犯罪的主觀要件[27]。以今年各國刑法關(guān)注的問題“使用盜竊”為例，“使用盜竊”即是行為人沒有非法占有某一特定財物的犯罪目的，只是出于一時使用的需要而占有使用該財物，并且事后予以返還。由于使用盜竊客觀上存在使用后返還的意思，因此該種行為不符合盜竊罪的構(gòu)成要件。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的“使用盜竊”例如非法使用他人的IP地址、非法使用他人的網(wǎng)絡(luò)寬帶等情形，雖然侵害了他人的法益的完整性，但因不具有占有的故意無法以“盜竊罪”定罪，我國傳統(tǒng)刑法對于“使用盜竊”行為該如何定性至今仍未做出明確的規(guī)定[28]。筆者認為，網(wǎng)絡(luò)盜竊的行為人若只有以侵害的故意竊取財物而非以占有的故意取得財物，對于這以類型的犯罪不宜歸為網(wǎng)絡(luò)侵財犯罪。對于在資金到達行為人賬戶之前行為人將銀行卡丟棄或遺失這一問題，筆者認為“入賬說”以資金是否進入行為人賬戶為行為既遂的判斷標準。從主觀構(gòu)成要件看，在盜竊犯罪中既遂的主觀要件要素需為故意，非故意的主觀要素不能認定為既遂。如果行為人遺失銀行卡時仍抱有占有的故意，那么在資金進入銀行卡賬戶后仍宜認定為既遂。若行為人是故意丟棄銀行卡，便可認為行為人主觀上雖然放棄了對銀行卡即將到賬資金的占有，但該行為不影響錢款到賬且被害人的法益侵害仍在持續(xù)，此時行為人的丟棄銀行卡的行為可以看作是民法中的處分行為，故可認為行為人犯罪既遂。

其次，從受害人的法益受侵害的角度來看，如上所述若采用“離賬說”從受害人的資金被劃離賬戶之時起認定為犯罪既遂，那么無論資金是否到達行為人控制之下都視為行為人已得手，明顯會擴大行為人的處罰范圍[29]。而“入賬說”則能解決許多認定困難的問題。資金從脫離受害人控制之時起至進入行為人賬戶之間行為人被抓獲，由于行為人尚未得手、行為人尚未實際占有該資金且尚未對受害人的法益造成實質(zhì)侵害，由于該資金尚未進入行為人賬戶因此追回可能性極大且追回成本較小，被害人并沒有現(xiàn)實的財產(chǎn)喪失，因此對于這一情況做未遂認定較為妥當。

4 結(jié)語

隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷發(fā)展，社會的環(huán)境變化加劇，當今時代已處于科技革命的風口浪尖。轉(zhuǎn)型時期對于成文刑法典而言無疑是“最壞的時代”，法律滯后的固有缺陷被急劇放大[30]。立法上的不足迫使我們不斷完善網(wǎng)絡(luò)立法、司法工作。我國于2015年頒布的《中華人民共和國刑法修正案（九）》對網(wǎng)絡(luò)犯罪進行立法，可以看出國家對于網(wǎng)絡(luò)犯罪的治理決心。但我們的理論研究與立法和司法實踐相比明顯脫節(jié)。因此網(wǎng)絡(luò)盜竊犯罪方面除了既遂的認定標準問題外仍存在許多未竟的問題有待研究。

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