聲音商標(biāo)的保護研究

張楚楚 高祥忠

摘 要：商標(biāo)事關(guān)公司的重大利益，近年來公司商標(biāo)之爭很是常見。時至今日，聲音商標(biāo)作為新生事物，在我國進行了聲音商標(biāo)申請注冊的案例數(shù)量巨大，但是注冊成功的卻屈指可數(shù)，其認定過程十分曲折。本文首先闡述了聲音商標(biāo)區(qū)別于傳統(tǒng)商標(biāo)的特征，立足于我國聲音商標(biāo)保護現(xiàn)狀，細究我國聲音商標(biāo)受理審查的過程，分析我國聲音商標(biāo)保護的不足之處，并提出解決當(dāng)前困境的幾點建議。

關(guān)鍵詞：聲音商標(biāo);受理審查;法律規(guī)制;顯著性認定;商標(biāo)法

中圖分類號：F203 文獻標(biāo)識碼：A

DOI：10.12245/j.issn.2096-6776.2021.11.16

聲音商標(biāo)最早出現(xiàn)于美國， 1978年聲音商標(biāo)被美國法律明文規(guī)定為一種可以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)，這是聲音商標(biāo)受法律保護的開端。隨后，歐盟也對聲音商標(biāo)立法予以保護。2013年，我國商標(biāo)法順應(yīng)國際發(fā)展的趨勢，領(lǐng)先于日本等世界其他國家，將聲音商標(biāo)法律化。聲音商標(biāo)作為商標(biāo)的一種，其當(dāng)然具備傳統(tǒng)商標(biāo)的功能與特征，但同時又區(qū)別于由文字、圖形等傳統(tǒng)可視要素構(gòu)成的標(biāo)志，是一種不同于傳統(tǒng)商標(biāo)的新興事物。我們可以將聲音商標(biāo)界定為：由聲音這種元素構(gòu)成的，以識別商品來源為首要功能，同時能夠起到保證商品質(zhì)量和廣告宣傳作用的商標(biāo)類型的一種。

1 聲音商標(biāo)區(qū)別于傳統(tǒng)商標(biāo)的特征

聲音商標(biāo)是商標(biāo)的一種特殊類型，其與傳統(tǒng)普通商標(biāo)相同，都應(yīng)當(dāng)具備顯著性的特征，即便于識別且能夠區(qū)分不同商品或服務(wù)的來源。除此之外，由于聲音這種構(gòu)成要素本身的特性，使得聲音商標(biāo)還具有傳統(tǒng)商標(biāo)所沒有的特征。具體如下。

1.1 聲音商標(biāo)具有不同于傳統(tǒng)商標(biāo)的無形性、動態(tài)性的特點

日常生活中消費者接觸的商標(biāo)通常是靜態(tài)的、有形的具體商標(biāo)，將其與背后代表的商品或服務(wù)之間建立聯(lián)系也更為普遍，在對傳統(tǒng)商標(biāo)的申請注冊中，商標(biāo)局通過申請人提交的書面材料可以清楚地知道所申請商標(biāo)的具體形態(tài)，與在先存在的商標(biāo)或其他標(biāo)志等進行近似性區(qū)分時，也可以得到直觀的對比。而聲音商標(biāo)以播放聲音的工具為載體，以無法用視覺捕捉的非靜態(tài)的聲音片段的形式出現(xiàn)，具有無形性和動態(tài)性的特點。

1.2 聲音商標(biāo)具有相較于傳統(tǒng)商標(biāo)傳播更快、影響更大的特點

在當(dāng)今互聯(lián)網(wǎng)、多媒體盛行的時代背景下，聲音商標(biāo)通過人們每天都接觸的新興媒介進行宣傳，自然傳播速度更快，影響更大，且聲音相較于圖案、文字等基本元素其本身更容易被人所接受，當(dāng)企業(yè)對自己的商品或服務(wù)進行宣傳時，傳統(tǒng)商標(biāo)或許會被廣告語遮蓋而被忽視，甚至需要通過反復(fù)出現(xiàn)才能被人記住，而聲音商標(biāo)的出現(xiàn)給人帶來聽覺沖擊，往往使人印象更為深刻。

1.3 聲音商標(biāo)的顯著性不同于傳統(tǒng)商標(biāo)

聲音商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊的要求之一就是具備顯著性，且通用性聲音和功能性聲音不能作為聲音商標(biāo)進行注冊。另外可以通過使用獲得顯著特征而進行注冊。在騰訊商標(biāo)案中，“滴”聲組合作為消息提示音，本身是不具有顯著性的，但騰訊公司通過多年持續(xù)不斷地使用，使人們一聽到該特定音調(diào)的“滴”聲組合就聯(lián)想到QQ，達到了便于識別的效果，具備了顯著性。聲音商標(biāo)顯著性的識別與取得與傳統(tǒng)商標(biāo)具有較大差異，其原因在于聲音的廣泛性和易復(fù)制性，例如當(dāng)下眾多電子產(chǎn)品使用較為相似的聲音[1]。

從現(xiàn)行《商標(biāo)法》有關(guān)聲音商標(biāo)的規(guī)定來看，聲音商標(biāo)要想獲準(zhǔn)注冊，需要具備以下三個條件：其一，聲音商標(biāo)不得違反禁止性條款。根據(jù)《商標(biāo)法》第十條之規(guī)定，違反其所列舉的一系列行為的標(biāo)志不僅不能進行注冊，也禁止使用，據(jù)此，與我國的國歌或者軍歌相同或近似的，與外國國歌、軍歌或國際間組織的音樂相同或近似的聲音，以及帶有民族歧視性的，有違社會道德風(fēng)尚或有其他不良社會影響的都不應(yīng)該作為聲音商標(biāo)進行使用、注冊。其二，聲音商標(biāo)不得損害他人的在先權(quán)利。根據(jù)《商標(biāo)法》第三十二條之規(guī)定，申請注冊的聲音商標(biāo)不得與他人在先存在的權(quán)利相沖突。在實踐中，聲音商標(biāo)往往是與知名樂曲相似或重合的片段，以提高商品或服務(wù)的知名度，而選擇他人已經(jīng)成名的樂曲或與其近似的樂曲作為聲音商標(biāo)，會不可避免地造成對他人在先權(quán)利的侵害，這是不被法律允許的。其三，聲音商標(biāo)必須具有顯著性。因為商標(biāo)本身的作用之一在于區(qū)別商品或服務(wù)的來源，作為商標(biāo)的種類之一的聲音商標(biāo)也必須要便于識別。通用性聲音和功能性聲音不能作為聲音商標(biāo)進行注冊，例如，將嬰兒的笑聲用于嬰幼兒產(chǎn)品上，將報警器的響聲用于防盜門或其他防盜產(chǎn)品上，都是明顯缺乏顯著性的，不能作為聲音商標(biāo)進行注冊。另外，根據(jù)我國《商標(biāo)法》第十一條的規(guī)定，如果聲音商標(biāo)本身缺乏顯著特征，則可以通過使用獲得顯著特征而進行注冊。

2 聲音商標(biāo)保護的現(xiàn)狀與不足

聲音商標(biāo)作為商標(biāo)的新興種類，對于商標(biāo)權(quán)人極為重要，事關(guān)企業(yè)的重大經(jīng)濟利益。我國《商標(biāo)法》等相關(guān)法律法規(guī)也及時予以規(guī)范和保護，彰顯了我國保護知識產(chǎn)權(quán)的決心和力度。但是由于聲音商標(biāo)自身存在的一些特性，我國聲音商標(biāo)的保護與傳統(tǒng)商標(biāo)保護相比較為不足，主要有以下幾點原因。

2.1 公眾對聲音商標(biāo)的認識不足

近些年，商標(biāo)保護的觀念逐步深入人心，企業(yè)注重商標(biāo)，希望通過有效的商標(biāo)注冊程序獲取商標(biāo)權(quán)保護企業(yè)權(quán)益。然而，與之相比，作為新興的非傳統(tǒng)商標(biāo)的類型之一的聲音商標(biāo)卻鮮為公眾所知曉，人們對新商標(biāo)法中關(guān)于聲音這一元素的加入沒有充分的認識，導(dǎo)致了兩種極端，一是個人、企業(yè)及公眾對傳統(tǒng)商標(biāo)過分看重而忽視聲音商標(biāo)的價值，致使保護聲音商標(biāo)的意識普遍淡薄;二是由于對聲音商標(biāo)的了解僅依靠于聲音商標(biāo)注冊成功的極個別案例報道，認識不夠全面，企業(yè)等在注冊條件不明的情況下盲目跟風(fēng)，致使聲音商標(biāo)的申請量過大，浪費行政與司法資源[2]。

2.2 受理審查程序不夠合理

當(dāng)前我國法律規(guī)定的聲音商標(biāo)的受理審查程序與傳統(tǒng)商標(biāo)相同，要經(jīng)過形式審查和實質(zhì)審查兩個步驟，聲音商標(biāo)的申請被受理的前提是申請材料的內(nèi)容和形式均符合相關(guān)規(guī)定，即滿足形式審查的要求，在通過形式審查的前提下才能夠進入實質(zhì)審查階段。但是，將傳統(tǒng)商標(biāo)的受理審查程序完全運用在聲音商標(biāo)這種特殊商標(biāo)上，存在一定的不合理性。

2.2.1 在形式審查階段

在傳統(tǒng)商標(biāo)的申請資料中，相關(guān)工作人員可以對文字、圖形等進行視覺感知，而聲音商標(biāo)是將聲音片段進行提交，其存儲的方式不同、存儲的媒介不同都可能使得該音頻資料受到損害，我國立法雖然對聲音商標(biāo)提交的申請資料內(nèi)容做出特殊規(guī)定，即要求提交聲音樣本的同時，對該聲音進行可視化描述，如采用圖譜或者文字的方式進行補充說明，但由于聲音本身具有無形性和動態(tài)性的特點，如何能完整地將其表達在提交的材料中呢？實踐中，特定語調(diào)、聲調(diào)的描述不可避免地會存在偏差，這對于那些非音樂型的聲音商標(biāo)的申請來說難度更大。

2.2.2 在實質(zhì)審查階段

由于聲音商標(biāo)的傳播方式有別于傳統(tǒng)商標(biāo)，其借助多媒體表達的特性使得聲音商標(biāo)具有影響力明顯強于傳統(tǒng)商標(biāo)的特點，考慮到這一點，聲音商標(biāo)的影響力越大，其破壞力也就越強，一旦有可能給社會帶來不良影響的元素被使用注冊，其相較于傳統(tǒng)商標(biāo)而言，造成的損害也就越大。因此，在對聲音商標(biāo)進行禁用性審查的過程中有必要適當(dāng)提高審查標(biāo)準(zhǔn)，或者對聲音商標(biāo)的禁止條款做特別規(guī)定，以減小聲音商標(biāo)違法造成較強破壞力的可能，當(dāng)前我國聲音商標(biāo)的禁用性審查程序中仍采取與傳統(tǒng)商標(biāo)一致的審查標(biāo)準(zhǔn)，未免有點缺乏合理性。

2.3 顯著性認定標(biāo)準(zhǔn)不夠明確

所謂顯著性，是指使商品或服務(wù)的來源區(qū)別于其他商品或服務(wù)的顯著特征，《商標(biāo)法》學(xué)界將商標(biāo)的顯著性分為固有顯著性和獲得顯著性，前者是指商標(biāo)本身就具有便于識別的特征，后者是指商標(biāo)因為使用或宣傳使其獲得與相同或近似商品、服務(wù)相區(qū)別的功能。聲音商標(biāo)無論是具備固有顯著性還是獲得顯著性，都應(yīng)該受到保護。我國現(xiàn)行法律規(guī)定顯著性為聲音商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊的條件之一，但并沒有對顯著性下定義，也沒有對如何判斷某個標(biāo)志是否具有顯著性及固有顯著性和獲得顯著性的適用進行具體說明，這就使得實踐中行政機關(guān)和司法機關(guān)判斷訴爭商標(biāo)是否具有顯著特征時出現(xiàn)分歧[3]。

在騰訊聲音商標(biāo)案中，商標(biāo)局以“滴”聲組合缺乏顯著性為由決定不予注冊，商標(biāo)復(fù)審委員會同樣以該商標(biāo)不具有顯著性為由駁回復(fù)審決定，而一審法院綜合考慮到該提示音通過長時間的使用，已經(jīng)與特定服務(wù)產(chǎn)生了對應(yīng)關(guān)系而認定其具有顯著性，二審法院同樣是考慮到這一點做出維持原判的判決。顯然，行政機關(guān)和司法機關(guān)在判斷顯著性時由于沒有法律規(guī)定的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)而產(chǎn)生了不同的觀點，以商標(biāo)局和商標(biāo)復(fù)審委員會為代表的行政機關(guān)在認定聲音商標(biāo)是否具有顯著性時，是從固有顯著性的角度加以判斷的，忽視了通過使用而獲得顯著性的可能;而北京知識產(chǎn)權(quán)法院和北京市高級人民法院審判時在考慮到固有顯著性欠缺的情況下，從獲得顯著性的角度進行認定，結(jié)果更為合理。

當(dāng)前，聲音商標(biāo)面臨顯著性認定標(biāo)準(zhǔn)不明確的問題，不同的聽眾對同樣的聲音感知有所不同，再加上沒有明確的判斷標(biāo)準(zhǔn)，認定其是否具有顯著性的結(jié)果自然也會不同，依靠現(xiàn)行《商標(biāo)法》的籠統(tǒng)規(guī)定，對某個聲音是否具備顯著性進行判斷是遠遠不夠的。顯著性認定標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，固有顯著性和獲得顯著性的適用得不到立法支持，對于聲音商標(biāo)的保護只會困難重重。

3 聲音商標(biāo)法律規(guī)制的完善意見

面對聲音商標(biāo)保護較為不足的現(xiàn)狀，結(jié)合相關(guān)原因，筆者提出以下幾點意見以助力聲音商標(biāo)的保護，維護商標(biāo)權(quán)人的合法利益，促進社會主義市場經(jīng)濟的有序發(fā)展。

3.1 做出區(qū)別于傳統(tǒng)商標(biāo)的審查規(guī)定

針對聲音商標(biāo)的無形性和傳播優(yōu)勢性，法律應(yīng)當(dāng)對聲音商標(biāo)的審查做出區(qū)別于傳統(tǒng)商標(biāo)的規(guī)定。一方面，在形式審查中，聲音商標(biāo)所應(yīng)提交的資料形式不應(yīng)該僵化，隨著科技的發(fā)展，存儲或表達某個特定聲音的方式也應(yīng)該與時俱進，只要能實現(xiàn)將聲音商標(biāo)完整地表達出來的目的，該種形式就應(yīng)該被接受。例如，可以考慮數(shù)字化信息庫的建設(shè)，使聲音商標(biāo)能夠被檢索，能夠以新的方式被描述，而不僅僅是局限于抽象的文字或音頻。另一方面，在實質(zhì)審查的過程中，考慮到聲音商標(biāo)影響力大，應(yīng)該提高禁用性審查、顯著性審查和相同近似性審查的標(biāo)準(zhǔn)，在依靠聽覺的情況下，避免出現(xiàn)諧音、侵犯他人在先權(quán)利、給社會帶來不良影響的可能性。

3.2 明確聲音商標(biāo)顯著性定義

法律應(yīng)對聲音商標(biāo)的顯著性給出明確定義，可以采用正面規(guī)定與反面列舉相結(jié)合的立法模式，一方面，正面規(guī)定聲音商標(biāo)顯著性的構(gòu)成要件，從而使得顯著性認定標(biāo)準(zhǔn)有法可依;另一方面，通過盡可能全面的列舉因不具備顯著性而不應(yīng)該作為聲音商標(biāo)進行保護的情形，使得顯著性認定的標(biāo)準(zhǔn)明晰，讓有關(guān)機關(guān)對顯著性的判斷合理統(tǒng)一。將聲音商標(biāo)的顯著性判斷具體落實到法律上，是解決聲音商標(biāo)注冊困難問題的前提條件。[4]

3.3 區(qū)分固有顯著性和獲得顯著性

立法機關(guān)可以借鑒美國關(guān)于聲音商標(biāo)顯著性的相關(guān)規(guī)定，在我國立法中區(qū)分固有顯著性和獲得顯著性，在固有顯著性的認定過程中，可以使用技術(shù)手段進行輔助，采用科學(xué)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)幫助認定，而不是完全依賴于行政機關(guān)工作人員的主觀判斷;當(dāng)固有顯著性缺失的時候，應(yīng)當(dāng)重視相關(guān)公眾的認知狀況，結(jié)合消費者對特定聲音的顯著性判斷調(diào)查來證明該聲音是否具有獲得顯著性。通過對兩種顯著性的區(qū)分，可以厘清有關(guān)機關(guān)在顯著性認定過程中的先后順序，當(dāng)聲音具有固有顯著性時則不必對獲得顯著性提出要求，這樣能夠提高行政效率，節(jié)約行政資源[5]。

4 結(jié)語

聲音商標(biāo)的出現(xiàn)是順應(yīng)時代發(fā)展的，完善的法律制度對于聲音商標(biāo)的保護至關(guān)重要，當(dāng)前，我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》及與商標(biāo)有關(guān)的各類法律文件均未對聲音商標(biāo)進行特別的規(guī)定，也未對聲音商標(biāo)的顯著性判斷標(biāo)準(zhǔn)進行明確，這種立法模糊的現(xiàn)象亟需改變。面對聲音商標(biāo)保護受阻的困境，我國應(yīng)該加大對聲音商標(biāo)的重視程度，從當(dāng)前的實際狀況出發(fā)，充分認識到我國聲音商標(biāo)法律規(guī)制的不足之處，向制度先進的國家學(xué)習(xí)立法經(jīng)驗，以期完善我國聲音商標(biāo)的法律保護制度，從而確保聲音這種特殊的商標(biāo)能夠更好地發(fā)揮作用。

參考文獻

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銅陵學(xué)院? 張楚楚? 高祥忠