郭世玉

（徐州市文化市場綜合行政執(zhí)法支隊，江蘇 徐州 221018）

行政職權(quán)相對集中是指依照法律法規(guī)和相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)將若干行政部門享有的行政職權(quán)集中起來賦予一個獨立的行政主體統(tǒng)一行使的行為及所形成的制度。針對點播影院的違法違規(guī)行為，文化市場執(zhí)法部門有必要借鑒上海、浙江、湖南等地經(jīng)驗，推進(jìn)執(zhí)法改革創(chuàng)新，相對集中行政職權(quán)，開展綜合行政執(zhí)法檢查，并正確選擇適用法律法規(guī)，予以行政處罰，凈化市場經(jīng)營環(huán)境。

一、點播影院的現(xiàn)狀

點播影院又稱“私人影院”“影吧”“影咖”等，具有個性化、私密性和交互性等特點，已成為新生代消費群體觀影聚會的新場所。2012年以來，點播影院猶如雨后春筍般涌現(xiàn)。新冠肺炎疫情期間，全國點播影院平均單日的放映場次由疫情前的2場迅猛增至5場［1］。

近年來，更多的創(chuàng)業(yè)者、投資人青睞點播影院。一位院線經(jīng)理曾經(jīng)估算過，扣除房租、人工與水電費等日常支出，其凈利潤率在50%左右，可實現(xiàn)10～14個月回本，而傳統(tǒng)影院的凈利潤率在30%左右，大概有36個月的回本周期［2］。以徐州市為例，2020年，徐州市點播影院增至65家，年營業(yè)收入在5 000萬元左右。

作為一種新興業(yè)態(tài)，點播影院快速發(fā)展并形成一定規(guī)模，但也暴露出一些問題。一是證照的辦理問題。有的點播影院是以棋牌室、桌游吧、咖啡館等名義注冊，“大搞擦邊球”；有的點播影院是利用城鎮(zhèn)影院剩余空間改造，大廳帶小廳，基本沒有營業(yè)執(zhí)照、消防安全合格證，更談不上電影放映經(jīng)營許可證。徐州市65家點播影院均未取得電影放映經(jīng)營許可證。二是片源的版權(quán)問題。有的點播影院是通過網(wǎng)絡(luò)（盜錄）下載獲取片源，有的點播影院是利用購買騰訊視頻和芒果TV 會員獲取片源，未獲視聽作品權(quán)利人的授權(quán)。2016年，湖北省XX影視茶吧的經(jīng)營者因“盜錄、非法放映、轉(zhuǎn)賣影片”等行為，以侵犯著作權(quán)罪被判刑10個月。三是設(shè)備的合標(biāo)問題。目前，多數(shù)點播影院的計費系統(tǒng)和放映系統(tǒng)設(shè)備不符合《點播影院暫行技術(shù)規(guī)范》，計費系統(tǒng)五花八門、放映設(shè)備形形色色，技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一、技術(shù)要求不達(dá)標(biāo)。此外，部分點播影院播放的影片含有未經(jīng)刪減的激情片段，甚至出現(xiàn)一些國家明令禁止播放的黃色淫穢電影。2018年7月，《法制日報》記者在上海歡樂時光私人影咖影庫中發(fā)現(xiàn)一些國內(nèi)外充滿暴力、色情的電影在這里都被明目張膽地掛出來［3］。

二、點播影院的執(zhí)法檢查

開展綜合行政執(zhí)法、相對集中行政職權(quán)，是對包括點播影院在內(nèi)的文化市場規(guī)范管理與執(zhí)法改革的重點和瓶頸。近年來，國家在文化市場領(lǐng)域深入推進(jìn)綜合行政執(zhí)法改革，相對集中行政職權(quán)。中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳在2016年提出，整合文化市場執(zhí)法權(quán)，實現(xiàn)跨部門跨行業(yè)綜合執(zhí)法；2018年又提出，在相對集中行政處罰權(quán)基礎(chǔ)上，繼續(xù)探索實行跨領(lǐng)域跨部門綜合執(zhí)法。2021年新修訂的《行政處罰法》也提出，建立綜合行政執(zhí)法制度，相對集中行政處罰權(quán)。這里的行政處罰權(quán)，包括與之相關(guān)的行政強制權(quán)和行政檢查權(quán)的行使。綜合行政執(zhí)法和相對集中行政職權(quán)是一體兩面，前者是后者的制度建設(shè)內(nèi)容，后者是前者的法律實施途徑。點播影院綜合行政執(zhí)法，檢查哪些內(nèi)容事項、借助哪些技術(shù)手段、采取什么樣的執(zhí)法方式，需要做到心中有數(shù)、心中有術(shù)、心中有路。

（一）執(zhí)法檢查內(nèi)容

一是證照是否齊全。檢查點播影院是否持證持照經(jīng)營，是否辦理電影放映經(jīng)營許可證、營業(yè)執(zhí)照、消防合格證、食品經(jīng)營許可證、衛(wèi)生許可證等常規(guī)證照。電影放映經(jīng)營許可證、營業(yè)執(zhí)照、消防合格證缺一不可。二是片源是否正版。檢查點播影院是否正版正規(guī)運營，是否加入點播院線，播放的電影是否都有“龍標(biāo)”和公映許可。點播院線承擔(dān)點播影院獲取片源正版授權(quán)的職責(zé)?！褒垬?biāo)”和公映許可，是電影準(zhǔn)許上架的重要標(biāo)識。三是系統(tǒng)和設(shè)備是否合標(biāo)。檢查點播影院選用的計費系統(tǒng)和放映設(shè)備是否符合國家電影主管部門規(guī)定的技術(shù)規(guī)范，是否通過規(guī)范符合性檢測，是否“合標(biāo)合用”。這是點播影院堅守持證經(jīng)營、版權(quán)保護(hù)的技術(shù)舉措和底線要求。

（二）執(zhí)法檢查手段

目前，點播影院市場執(zhí)法檢查的技術(shù)手段主要是全國點播影院經(jīng)營管理信息系統(tǒng)。該系統(tǒng)是點播影院線上行政審批管理平臺、市場執(zhí)法監(jiān)管平臺、經(jīng)營數(shù)據(jù)采集統(tǒng)計平臺和電影版權(quán)公示查詢平臺，有放映設(shè)備、計費系統(tǒng)、點播院線、點播影院和影片著作權(quán)授權(quán)信息五類公示審核項。在執(zhí)法檢查中，借助這個系統(tǒng)平臺，可以更快速、更有效地查驗點播影院是否登記審批、是否加入點播院線、選用的計費系統(tǒng)和放映設(shè)備是否符合國家標(biāo)準(zhǔn)，可以更權(quán)威、更準(zhǔn)確地核實影片著作權(quán)授權(quán)信息情況。

（三）執(zhí)法檢查方式

基于點播影院經(jīng)營業(yè)態(tài)多元、職能部門多頭的情況，在執(zhí)法方式上采取綜合行政執(zhí)法，構(gòu)建常態(tài)化跨部門、跨領(lǐng)域聯(lián)合執(zhí)法檢查機制。以江蘇省徐州市泉山區(qū)V 影私人影院擅自從事電影放映案為例分析。2021年3月，市文化市場綜合執(zhí)法部門會同泉山區(qū)公安分局、泉山區(qū)消防救援大隊、泉山區(qū)文化體育和旅游局聯(lián)合執(zhí)法檢查，現(xiàn)場依法查封V 影私人影院經(jīng)營場所，扣押9個投影儀遙控器、9個芒果TV遙控器、9臺投影儀、9臺網(wǎng)絡(luò)機頂盒、1套電腦主機（含路由器等5件）、1個三維碼名片、1個微信及支付寶付款碼。再如浙江省金華市“2·19”盜錄傳播春節(jié)檔院線電影案。2021年2月，浙江省金華市公安局會同文化市場執(zhí)法部門、版權(quán)部門查獲盜版《你好，XXX》《XXX探案3》等多部春節(jié)檔院線電影，打掉影院盜錄主要源頭，查獲作案設(shè)備17臺，實現(xiàn)對線下盜錄、線上傳播的全鏈條打擊［4］。

三、點播影院的行政處罰

當(dāng)前，點播影院違法違規(guī)行為主要集中在無證無照經(jīng)營和侵犯他人著作權(quán)兩個方面。針對上述違法違規(guī)行為，文化市場綜合執(zhí)法部門要相對集中行政處罰，正確選擇法律法規(guī)，避免出現(xiàn)以往只用某一法律法規(guī)，甚至按照某一條文條款予以處罰的狀況。

（一）點播影院違法違規(guī)行為的處罰依據(jù)

行政處罰的法律依據(jù)主要有《中華人民共和國電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》（中華人民共和國主席令第54號）、《中華人民共和國著作權(quán)法》（中華人民共和國主席令第62號）、《中華人民共和國行政處罰法》（中華人民共和國主席令第70號）、《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》（中華人民共和國國務(wù)院令第634號）、《無證無照經(jīng)營查處辦法》（中華人民共和國國務(wù)院令第684號）、《點播影院、點播院線管理規(guī)定》（國家新聞出版廣電總局令第14號）等等。

（二）點播影院違法違規(guī)行為的法律適用

第一，無證無照經(jīng)營行為。

2021年3月18日，徐州市文化市場綜合執(zhí)法部門對泉山區(qū)V 影私人影院進(jìn)行現(xiàn)場執(zhí)法，發(fā)現(xiàn)涉事單位通過投影儀、網(wǎng)絡(luò)機頂盒為消費者提供點播服務(wù)。根據(jù)現(xiàn)場查看和詢問調(diào)查筆錄，涉事單位營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍中無電影放映事項，也未取得電影放映經(jīng)營許可證、消防安全合格證等證照，涉嫌無證無照經(jīng)營、侵犯他人著作權(quán)等違法違規(guī)行為。市文化市場綜合執(zhí)法部門依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》“同一違法行為不得重復(fù)處罰”的規(guī)定，以涉嫌無證無照違法違規(guī)行為，根據(jù)《中華人民共和國電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》《點播影院、點播院線管理規(guī)定》《無證無照經(jīng)營查處辦法》，對涉事單位作出予以取締，沒收違法所得6 090元和從事違法活動被扣押的專用工具、設(shè)備，并處12 180元罰款的處罰。

V 影私人影院擅自從事電影放映活動，依據(jù)《無證無照經(jīng)營查處辦法》第11、12條的規(guī)定，市文化市場綜合執(zhí)法部門相對集中行政處罰，依據(jù)《中華人民共和國電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》第57條相關(guān)規(guī)定，現(xiàn)場依法作出查封經(jīng)營場所，扣押投影儀遙控器、芒果TV 遙控器、投影儀、網(wǎng)絡(luò)機頂盒、電腦主機等專用工具和設(shè)備的決定。

V 影私人影院擅自從事電影放映經(jīng)營活動18個月，核算違法違規(guī)經(jīng)營額共計410 400元，違法所得共計6 090元。市文化市場綜合執(zhí)法部門依據(jù)《點播影院、點播院線管理規(guī)定》第30條規(guī)定、《中華人民共和國電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》第47條規(guī)定，基于新冠肺炎疫情和裁量基準(zhǔn)的考慮，作出沒收違法所得6 090元，并處12 180元罰款的行政處罰。

第二，侵犯他人著作權(quán)行為。

根據(jù)點播影院播放電影作品的不同方式，侵犯他人著作權(quán)可分為放映權(quán)侵權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)侵權(quán)。

一是放映權(quán)侵權(quán)行為。通過放映機、投影儀等技術(shù)設(shè)備，播放存儲于設(shè)備終端的未經(jīng)授權(quán)的電影作品，涉及放映權(quán)侵權(quán)。以上海補時點播影院侵犯影視作品著作權(quán)案［5］為例，2019年，上海市文化和旅游局執(zhí)法總隊調(diào)查發(fā)現(xiàn)該點播影院通過點播系統(tǒng)和投影儀等技術(shù)設(shè)備，未經(jīng)授權(quán)非法提供263部電影作品的點播服務(wù)。顯然，該點播影院侵犯了影視作品放映權(quán)。上海市文化和旅游局執(zhí)法總隊依據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》第53條規(guī)定，作出20萬元的行政處罰。二是信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)侵權(quán)行為。通過設(shè)置局域網(wǎng)，播放存儲于服務(wù)器終端的未經(jīng)授權(quán)的電影作品；或者借助網(wǎng)絡(luò)電視接收裝置（主要是機頂盒），通過連接網(wǎng)絡(luò)設(shè)備播放第三方視頻網(wǎng)絡(luò)平臺上的電影作品，涉及信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)侵權(quán)，如湖南省常德市漫威影院酒店信息網(wǎng)絡(luò)傳播侵權(quán)案［6］。2021年4月，常德市文化市場綜合行政執(zhí)法支隊依法對漫威影院酒店進(jìn)行日常檢查，發(fā)現(xiàn)有10間客房設(shè)置有電影放映影院房。其中，423號客房設(shè)有投影儀、電影放映幕布，影片包括有動作片、愛情片、驚悚片等254部。漫威影院酒店未取得著作權(quán)人許可，通過互聯(lián)網(wǎng)把片源發(fā)送到客房終端，消費者在客房內(nèi)任意播放其選定的影片?？梢?，漫威影院酒店侵犯了影視作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。常德市文化市場綜合行政執(zhí)法支6隊依據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》第48條規(guī)定、《常德市文化市場綜合行政執(zhí)法支隊行政處罰自由裁量權(quán)基準(zhǔn)》等規(guī)定，責(zé)令當(dāng)事人刪除無合法來源的電影片，并作出1萬元的行政處罰。

四、結(jié)語

文化市場綜合執(zhí)法部門要堅持政策導(dǎo)向、問題導(dǎo)向和效果導(dǎo)向，依據(jù)國家法律法規(guī)，推行綜合行政執(zhí)法改革創(chuàng)新，集中行使行政職權(quán)，開展行政執(zhí)法檢查，加強點播影院的市場監(jiān)管與規(guī)制。針對點播影院無證無照經(jīng)營和侵犯他人著作權(quán)等違法違規(guī)行為，文化市場綜合執(zhí)法部門要正確選擇適用法律法規(guī)予以行政處罰，加大執(zhí)法力度，凈化市場環(huán)境，為點播影院的健康有序發(fā)展提供保障。