彭 濤 （中鐵隧道勘察設(shè)計研究院有限公司，廣東 廣州 511458）

1 引言

隨著互聯(lián)網(wǎng)數(shù)字化的深入發(fā)展，電子商務(wù)也得到了快速的發(fā)展，電子合同已經(jīng)成為勢不可擋的發(fā)展趨勢，應(yīng)用到各行各業(yè)。2019年新冠肺炎疫情的爆發(fā)推動了遠(yuǎn)程辦公的發(fā)展，為了維持正常的生產(chǎn)活動，電子合同也逐漸成為“剛需”。而《民法典》首次針對互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)訂立的“電子合同”做出了規(guī)定，《民法典》吸收《合同法》與《電子商務(wù)法》的相關(guān)內(nèi)容，在第四百六十九條、四百九十一條、四百九十二條以及五百一十二條對電子合同做出規(guī)定，明確將以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的電子合同視為書面形式，為建設(shè)工程遠(yuǎn)程簽約提供了有效的法律依據(jù)。

建設(shè)工程電子合同，是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間以數(shù)據(jù)電文為載體，并利用通信手段設(shè)立、變更、終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。建設(shè)工程電子合同是較傳統(tǒng)的紙質(zhì)合同文本而言，將紙質(zhì)合同轉(zhuǎn)化為數(shù)據(jù)電文形式，其本質(zhì)上并未發(fā)生變化。一般以第三方簽署系統(tǒng)為媒介，例如中鐵的“法大大”電子簽系統(tǒng)，中建的“放心簽”電子簽系統(tǒng)等?！睹穹ǖ洹返谒陌倭艞l將此類以電子數(shù)據(jù)等方式簽署的合同，視為書面形式，是建設(shè)工程主體之間履行合同義務(wù)，承擔(dān)合同權(quán)利和義務(wù)的法律依據(jù)。

《民法典》對電子合同“書面形式屬性”、成立條件、訂立時間及地點、交付時間及地點做出明確規(guī)定。完善了電子合同的訂立規(guī)則。以立法的形式，肯定電子合同未來發(fā)展前景，保障了建設(shè)工程活動中合同雙方可以通過便捷的電子合同方式訂立，減少了書面合同訂立的繁復(fù)性，也提高了合同簽約的效率。

2 建設(shè)工程電子合同法律基礎(chǔ)

建設(shè)工程電子合同是在建設(shè)工程相應(yīng)的法律規(guī)范下形成的權(quán)力和義務(wù)的關(guān)系，由電子合同主體、客體和內(nèi)容三個要素組成，是建設(shè)工程電子合同的主要構(gòu)成部分。

2.1 建設(shè)工程電子合同法律關(guān)系的主體

在建設(shè)工程電子合同中，由于建設(shè)工程標(biāo)的金額較大，建設(shè)工程對資質(zhì)、人員、業(yè)績、財務(wù)等要求較高，因此，建設(shè)工程電子合同關(guān)系的主體一般以法人和其他組織為主，即業(yè)主、承包人、工程咨詢服務(wù)機構(gòu)等。

2.2 建設(shè)工程電子合同法律關(guān)系的客體

建設(shè)工程電子合同法律關(guān)系的客體，一般指合同主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)所共同指向的對象，主要指物、行為和智力成果?！拔铩埃话阒肛浳?，包括鋼筋、水泥、砂、設(shè)備、設(shè)施等直接或間接用于建設(shè)工程的物品?！靶袨椤?，一般指建設(shè)施工的生產(chǎn)活動，一般指建筑施工、地質(zhì)勘查、設(shè)計咨詢、注漿防水、監(jiān)控量測、地基檢測、測繪測量、通風(fēng)瓦檢等等，這些都是建設(shè)工程電子合同客體的行為?！爸橇Τ晒?，一般指建設(shè)施工活動中，創(chuàng)造的新方法，新理論，新設(shè)備、新材料、新工藝等，這些是通過客體在建設(shè)“行為”中，通過人的智力、智慧所創(chuàng)造出來的成果，例如某建筑施工企業(yè)下屬的科研機構(gòu)，這些機構(gòu)將創(chuàng)新的新方法、新理論、新設(shè)備、新材料、新工藝等，研制開發(fā)形成知識產(chǎn)權(quán)、專利權(quán)、軟件著作權(quán)、發(fā)明等。

2.3 建設(shè)工程電子合同法律關(guān)系的內(nèi)容

建設(shè)工程電子合同法律關(guān)系的內(nèi)容，一般是指建設(shè)工程電子合同法律關(guān)系的主體在該法律合同中享有的權(quán)利和義務(wù)，雙方約定，共同遵守。建設(shè)工程電子合同法律關(guān)系的權(quán)利與義務(wù)以合同呈現(xiàn)，包括工程概況、工程承包范圍、合同工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、合同價款和支付條款、安全文明施工要求、人員和材料設(shè)備供應(yīng)、竣工驗收與結(jié)算、工程變更、違約索賠和爭議處理以及圖紙和各種附件、附表等等。合同權(quán)利方設(shè)定了工程范圍、工期質(zhì)量、安全文明等以約束義務(wù)履行人的各種行為，而義務(wù)履行人可以根據(jù)合同價款和支付條件享有索要工程款權(quán)利，雙方各自承擔(dān)相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)。

3 建設(shè)工程電子合同簽約的步驟

建設(shè)工程電子合同，以立法的形式，明確了合同雙方的法律關(guān)系，確保企業(yè)雙方權(quán)利和義務(wù)得到法律的保護(hù)。建設(shè)工程電子合同通過便捷的方式，減少了書面合同訂立的繁瑣性，特別是在新冠疫情爆發(fā)以來，減少了企業(yè)直接接觸、長途奔波帶來的風(fēng)險，也更高效。因為沒有了紙質(zhì)版合同的直觀，這就要求我們對電子合同更加仔細(xì)、謹(jǐn)慎，減少電子合同的簽約風(fēng)險。建設(shè)工程企業(yè)簽訂電子合同一般分為以下幾個步驟：實名認(rèn)證、擬定合同、合同發(fā)起、簽署確認(rèn)、合同意愿確認(rèn)、下載文件和出證。

3.1 實名認(rèn)證

“實名認(rèn)證”，要求企業(yè)賬戶、企業(yè)管理員、企業(yè)法人等必須實名認(rèn)證，確保身份的真實性。實名認(rèn)證需要提交身份證正反面照片和本人手持身份證照片，并進(jìn)行人臉識別。管理員個人認(rèn)證完成后，還需進(jìn)行企業(yè)認(rèn)證，上傳營業(yè)執(zhí)照，填寫企業(yè)基本信息，認(rèn)證方式通過企業(yè)基本賬戶“對公打款認(rèn)證”。需要輸入企業(yè)對公銀行賬號等信息，認(rèn)證機構(gòu)會對該賬號打一筆金額款，認(rèn)證人在收到打款后，重新登錄認(rèn)證頁面輸入金額即完成認(rèn)證。

3.2 擬定合同

“擬定合同”，與紙質(zhì)版合同一樣，建設(shè)工程合同雙方通過招投標(biāo)程序，確定了中標(biāo)金額等，因合同在招標(biāo)文件中已經(jīng)擬定，雙方通過協(xié)商，修改部分專用條款，最終擬定合同。

3.3 合同發(fā)起

“合同發(fā)起”，以中鐵的“法大大”電子簽以例，由甲方通過電子簽平臺發(fā)起合同簽署流程，流轉(zhuǎn)到乙方法定代表人賬號。乙方法定代表人驗證身份用的手機號碼將會收到一條專屬簽署鏈接。

3.4 簽署確認(rèn)

“簽署確認(rèn)”，合同流轉(zhuǎn)到乙方后，法定代表人應(yīng)仔細(xì)查閱合同版本的正確性，確認(rèn)是雙方洽商的終版合同，這一步驟至關(guān)重要，直接關(guān)系到合同法律關(guān)系的內(nèi)容，是雙方在該合同中享有的權(quán)利和義務(wù)。若合同確認(rèn)，系統(tǒng)中可以點擊“簽字”，并予以確認(rèn)。法定代表人簽署完成。電子合同進(jìn)一步流轉(zhuǎn)到企業(yè)管理賬號，在需要蓋章的位置蓋章，至此乙方簽署完成。

3.5 合同意愿確認(rèn)

“合同意愿確認(rèn)”，在電子合同簽署過程中，很難得以體現(xiàn)簽署合同的意愿，一般情況下，第三方簽約平臺會讓雙方簽訂一份《承諾書》，表達(dá)本人及單位在平臺的簽署均代表本人及單位的真實簽署意愿，以此體現(xiàn)簽署意愿，一旦通過本人合法賬號在合同上簽字并蓋章，則代表進(jìn)行了合同簽署意愿確認(rèn)。

3.6 下載文件和出證

建設(shè)工程電子合同經(jīng)平臺流轉(zhuǎn)，雙方簽署完成，即可下載合同文件和存證報告，其中存證報告中記載了此次簽署相關(guān)的證據(jù)信息，包括用戶信息、簽署結(jié)果、簽署過程和簽署時間等數(shù)據(jù)。如果后續(xù)發(fā)生糾紛，可以作為電子證據(jù)提交。

4 建設(shè)工程電子合同簽署的法律依據(jù)

建設(shè)工程電子合同主要是用于承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同，合同的訂立的主要法律依據(jù)：真實身份、真實意愿、簽名未改、原文未改，此四要素缺一不可。

4.1 身份真實

“身份真實”，以中鐵“法大大”電子簽為例，首次登錄以要手機+短信驗證碼登錄，登錄時，平臺會提示以個人身份還是企業(yè)身份登錄，此時登錄可選擇以企業(yè)身份登錄。登錄后，根據(jù)提示進(jìn)行實名認(rèn)證。手機掃描二維碼進(jìn)行認(rèn)證，需上傳身份證，手機端進(jìn)行人臉識別，必須要本人登錄賬號對應(yīng)的人進(jìn)行操作。身份證、本人人臉識別、營業(yè)執(zhí)照、基本戶等認(rèn)證，確保交易雙方身份真實。

4.2 真實意愿

“真實意愿”，是指合同主體之間合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。由于互聯(lián)網(wǎng)的特殊屬性，因此在網(wǎng)上訂立電子合同的雙方，必須事先協(xié)商洽談，使合同體現(xiàn)雙方的真實意愿。而第三方簽約平臺一般會事先讓雙方簽署《同意確認(rèn)書》，同意使用電子簽約簽署平臺，并同意以本人身份創(chuàng)建平臺的賬號，使用該賬號在電子簽約平臺中進(jìn)行操作或辦理事務(wù)。

4.3 簽名未改

“簽名未改”，一般是指法定代表人的簽名未被更改。電子簽名是建設(shè)工程電子合同的重要組成部分。電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)?！峨娮雍灻ā返谑臈l明確規(guī)定，可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。

而“可靠的電子簽名”需同時具備以下條件：

①電子簽名制作數(shù)據(jù)用于電子簽名時，屬于電子簽名人專有；

②簽署時電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制并使用；

③簽署后對電子簽名的任何改動要確保能夠被發(fā)現(xiàn)；

④簽署后對數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動確保能夠被發(fā)現(xiàn)。

4.4 原文未改

“原文未改”，是指電子合同簽署成功后，在履行期間，要確保其數(shù)據(jù)電文不被修改。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，可采用“指定特定系統(tǒng)”。“指定特定系統(tǒng)”通常就是指第三方平臺，如中鐵的“法大大”電子簽，中建的“大家簽”電子簽系統(tǒng)。通過第三方的電子合同訂立系統(tǒng)中簽署的電子合同才能保證其履約過程的公正性和結(jié)果的有效性。第三方平臺所使用的互聯(lián)網(wǎng)存證、固證技術(shù)（電子簽名、可信時間戳、哈希值校驗、區(qū)塊鏈），能夠證明電子合同的真實性，是被司法認(rèn)可的。

5 建設(shè)工程電子簽合同簽約風(fēng)險因素

《民法典》在新冠疫情的推動下，對電子合同的做出了法律規(guī)定，為電子簽合同提供了有力的法律保障，我們在擁抱便捷的同時，亦需要注意其中可能存在的法律風(fēng)險，做好相應(yīng)的風(fēng)險管理預(yù)防措施，最大程度地享受電子合同帶來的高效便捷。建設(shè)工程電子合同由于簽約雙方有充足的時間確認(rèn)合同，一般對合同的內(nèi)容較以往紙質(zhì)合同，研讀的更為認(rèn)真仔細(xì)，因此對合同內(nèi)容的把控風(fēng)險會降低，那么建設(shè)工程電子簽合同的風(fēng)險重點因素是什么呢？建設(shè)工程電子簽合同的主要風(fēng)險因素在于企業(yè)對于電子簽合同簽署法律程序問題不夠重視，對法定代表人或者企業(yè)的簽字、印章的管理不夠規(guī)范。由于第三方平臺的便捷性，不需要本人親自親筆在紙質(zhì)合同上簽字，只需要登錄賬號，點擊簽署和確認(rèn)即可。因此，企業(yè)或者法定代表人的賬號可能會由于某些原因泄露，這樣就增加了電子簽合同的簽署風(fēng)險。

6 建設(shè)工程電子簽合同風(fēng)險預(yù)防措施

企業(yè)使用電子簽平臺簽訂合同主要有兩種方式，一種是結(jié)合自身業(yè)務(wù)特點定制專有電子合同簽訂系統(tǒng)，如中鐵的“法大大”電子簽系統(tǒng)，系統(tǒng)要求簽約雙方都是中鐵系統(tǒng)內(nèi)部單位，系統(tǒng)與中鐵廣訊通相關(guān)聯(lián)，甲方企業(yè)在廣訊通中發(fā)起合同流程，由總部審批同意之后，流轉(zhuǎn)到乙方，由乙方簽署完成后，再一次流轉(zhuǎn)到甲方總部，簽字用印；另一種是直接在第三方平臺簽署電子合同，這種系統(tǒng)適用于建設(shè)工程企業(yè)不是一個系統(tǒng)內(nèi)部的單位的情況，此系統(tǒng)應(yīng)用更加廣泛。那么針對建設(shè)工程電子簽合同簽約方對電子簽合同法律程序問題不夠重視的風(fēng)險因素，有如下風(fēng)險控制措施。

6.1 合同簽約方的主體資格全面審查

在進(jìn)行建設(shè)工程電子合同簽署時，第三方平臺必須對企業(yè)和個人進(jìn)行身份確認(rèn)，通過身份證件、身份照片、人臉識別、視頻證明等文件證明合同簽約人和合同主體對應(yīng)，確認(rèn)其有權(quán)代表合同主體簽訂合同。合同一方，需要通過第三方平臺詳細(xì)審查對方提交的主體資格，如果是企業(yè)主體，應(yīng)要求企業(yè)明確有權(quán)簽署人或其代理人的真實信息，并出具合法有效授權(quán)代理文件。

6.2 使用有資質(zhì)的數(shù)字證書認(rèn)證電子簽名

由于數(shù)字證書有十分可靠的安全保密技術(shù)，能確保信息和數(shù)據(jù)的完整性和安全性，因此使用數(shù)字證書可以直接解決電子簽名專有性的問題，在電子數(shù)據(jù)法律舉證上能提供專業(yè)的技術(shù)支持。所以，為了確保電子簽名具備法定的可靠性，應(yīng)盡量要求第三方電子簽約平臺對電子簽名進(jìn)行數(shù)字認(rèn)證，頒發(fā)數(shù)字證書。

6.3 簽約主體對電子身份的控制能力確認(rèn)

建筑工程合同進(jìn)行電子合同簽署時，電子簽名應(yīng)僅由電子簽名人控制，妥善保管數(shù)字證書的密鑰，不得借給他人使用；第三方平臺應(yīng)在每次簽約時應(yīng)特別提示用戶，給企業(yè)或者法定代表人的手機發(fā)送驗證碼，確保企業(yè)或者法定代表人知情，并提示其使用該數(shù)字證書在平臺上進(jìn)行簽約的行為效力及后果，一旦使用該數(shù)字證書簽署合同和文件，不論其實際操作人是誰，相應(yīng)責(zé)任由該數(shù)字證書的認(rèn)證主體承擔(dān)。

6.4 格式條款明釋

因建設(shè)工程合同的特殊性，招標(biāo)階段已經(jīng)擬定合同，且對于同類業(yè)務(wù)的簽署，大多使用格式條款，據(jù)《合同法》規(guī)定，對于格式條款，條款提供一方有義務(wù)履行相關(guān)的加強責(zé)任，以確保合同約定的公平、合理、有效。所以，電子合同中格式條款提供方所承擔(dān)的義務(wù)在電子合同中同樣適用。在涉及增加對方責(zé)任、義務(wù)、限制對方權(quán)利的條款時，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行必要的提示。第三方平臺應(yīng)在合同簽署流程中設(shè)計對于此類條款的重新重點確認(rèn)環(huán)節(jié)，并按照對方的要求對相應(yīng)的條款進(jìn)行必要的解釋說明。

6.5 加強電子合同相關(guān)技術(shù)支持

第三方合同簽約平臺，應(yīng)當(dāng)明確能提供的電子簽名的技術(shù)支持內(nèi)容和配合舉證技術(shù)支持。在合同簽署一方提供電子合同簽署環(huán)境的情況下，同時還需要從技術(shù)角度與電子簽名認(rèn)證服務(wù)提供方進(jìn)行確認(rèn)，確保通過簽約系統(tǒng)及信息處理系統(tǒng)對電子合同的數(shù)據(jù)電文和電子簽名進(jìn)行完整保存和記錄，進(jìn)而確保電子簽名不被篡改，確保安全可靠。

目前第三方電子合同簽署平臺，主要功能是提供在線簽名、在線簽署、收集固定電子證據(jù)、法律服務(wù)等等，平臺服務(wù)方屬于獨立于簽約主體的第三方，如果電子合同簽約主體發(fā)生糾紛，第三方平臺提供的電子證據(jù)較為中立，可信度較高。在合作前，企業(yè)可以先行了解平臺方的技術(shù)實力、平臺資質(zhì)、以及相關(guān)服務(wù)的內(nèi)容，對于企業(yè)和平臺方各自要擔(dān)負(fù)的責(zé)任約定清楚。

7 結(jié)語

在全球新冠疫情持續(xù)的情況下，電子簽約的需求大量增加，電子合同在建設(shè)工程中的應(yīng)用也在逐步擴大。電子合同的簽署方式會更加智能、更加便捷，并且，電子簽約合同在工程履約、索賠、爭議解決等方面能提供的技術(shù)支持將更加完善。我們應(yīng)在擁抱便捷的同時，做好相應(yīng)的風(fēng)險預(yù)防措施，更大程度地發(fā)揮電子合同帶來的快捷、高效。