朱智帥

(安徽大學(xué) 法學(xué)院，安徽 合肥 230601)

我國《著作權(quán)法》對民間文學(xué)藝術(shù)作品作出的界定是：在一國的領(lǐng)土內(nèi)，由該國的民族集體創(chuàng)作，經(jīng)世代相傳，不斷發(fā)展而構(gòu)成的作品。[1]本文所探討的對象“皖南民間故事”符合上述概念范圍。皖南地區(qū)的涇縣歷史悠久、文化積淀豐厚，涌現(xiàn)了無數(shù)動人的民間故事，例如“李白和汪倫的故事”“象山和獅子山的傳說”等，涉及文化、民俗、史實等多重元素。作為民間文學(xué)藝術(shù)作品的重要成員，皖南的民間故事理應(yīng)得到著作權(quán)法的保護，以維護其傳承和發(fā)展。

一、皖南地區(qū)民間故事的特點

皖南地區(qū)民間故事是指以皖南地區(qū)為故事發(fā)生的場所，以本地區(qū)發(fā)生的奇聞異事為創(chuàng)作藍本，通過文學(xué)藝術(shù)的手法加工，口口相傳而逐步形成的獨立的故事。皖南民間故事既有神話傳說，也有真實的史實，神話與史實充分交融。因此，皖南民間故事具有如下特點:

(一)高度的獨創(chuàng)性

皖南民間故事起源于民間，大多由民間勞動者口口相傳得來，凝聚了地方勞動人民的智慧。最初的民間故事大多由一人或者數(shù)人，根據(jù)具體的史實、景象，借助瑰麗的想象對故事的基本輪廓進行勾勒，流傳開來后，再經(jīng)過多人不斷打磨、潤色，故事的架構(gòu)更加完整，情節(jié)更加曲折生動，故事語言具有更多的文學(xué)性和藝術(shù)性。例如：“象山和獅子山的傳說”，就是取材于坐落于涇縣的兩座形似獅子和大象的大山，進行一系列的想象和刻畫，使得故事脫胎于人的大腦。這完全符合著作權(quán)法對獨創(chuàng)性定義的兩個環(huán)節(jié)，首先是“從無到有”的獨立創(chuàng)作，即第一批人的創(chuàng)作使得故事誕生，在此之前這些故事是不存在的；其次是以他人已有的作品為基礎(chǔ)進行再創(chuàng)作，即第二批人對已經(jīng)誕生的故事進行打磨和潤色，在已有故事的基礎(chǔ)上，使得故事的語言和情節(jié)更加完善、生動。這部分潤色和打磨也體現(xiàn)了后來者的獨創(chuàng)性。

(二)表達方式的可感知性

皖南地區(qū)民間故事體裁多為民謠、小傳等，其傳播方式多數(shù)為口口相傳，最終被收錄匯編成冊，記載于書本之中。例如，李白與太白韭的故事，是一則通俗易懂類似雜文的小故事，不僅在百姓中間口口相傳，也被記載收錄于地方志的正史之中，廣為流傳。由此可見，不論是口頭流傳還是書面記載，作品都通過一定的語言、修辭形式表達外在出來，從而為社會公眾所感知、欣賞，并通過某種有形形式加以復(fù)制和傳播，這完全符合《著作權(quán)法》上對于作品的定義。

(三)屬于文學(xué)、藝術(shù)的成果

文學(xué)作品通常具有語言、結(jié)構(gòu)上的美感，既具有文學(xué)美，又具有藝術(shù)美。例如皖潛山市流傳的《孔雀東南飛》的故事——“孔雀東南飛，五里一徘徊”，這種押韻和意境，形成了頗具文學(xué)和藝術(shù)美感的樂府詩。再如，流傳于皖績溪縣的徽州民謠——“前世不修，生在徽州；十三四歲，往外一丟”，這種語言不僅生動活潑，頗有趣味，而且還通俗易懂，瑯瑯上口。皖南民間故事中，還有一部分是與史實相融合而形成的故事。例如李白和汪倫的故事，由于此類故事脫胎于史實，故既具有文學(xué)藝術(shù)的生動浪漫，又有史實的嚴肅。

二、皖南地區(qū)民間故事受著作權(quán)法保護的合理性

聯(lián)合國教科文組織和世界知識產(chǎn)權(quán)組織制定的《關(guān)于保護民間文學(xué)藝術(shù)、防止不當(dāng)利用及其他損害行為對國際立法的示范法》中的民間文學(xué)藝術(shù)包括口頭表達，如民間故事、民間詩歌和謎語。[2]可見，民間故事屬于民間文學(xué)藝術(shù)作品的范疇。同時，該《示范法》對民間文學(xué)藝術(shù)表達作出了如下定義，即“由一個國家的族群或者個人創(chuàng)作和維系，反映該族群對傳統(tǒng)藝術(shù)的觀念，帶有傳統(tǒng)藝術(shù)遺產(chǎn)特質(zhì)的成果?！盵2]前文已述，皖南傳統(tǒng)民間故事是由當(dāng)?shù)氐膭趧尤嗣駝?chuàng)造出來的，且具有當(dāng)?shù)氐牡胤教厣?，如?dāng)?shù)氐姆窖?、景觀、史實，因此，皖南民間故事符合民間文學(xué)藝術(shù)作品的定義。

(一)皖南民間故事是“作品”而非“表達”

我國的《著作權(quán)法》明確指出，受本法保護的僅僅是“民間文學(xué)藝術(shù)作品”，而不是“民間文學(xué)藝術(shù)表達”[1]。這就有必要探討皖南民間故事到底屬于“作品”還是“表達”。

前文已經(jīng)探討了皖南民間故事的三種特點，即高度的獨創(chuàng)性、表達方式的可感知性和屬于文學(xué)、藝術(shù)的成果。這三個特質(zhì)也恰恰符合《著作權(quán)法》對于作品的相關(guān)定義。而反觀“表達”這一概念，有關(guān)法律則對此定義為，某種工藝或者制作的方法、程序以及某種動作設(shè)計等，例如，竹籃的編造方法、踏歌舞蹈動作設(shè)計，由此可見，“表達”更側(cè)重于程序性和可操作性，與“作品”的定義還相去甚遠。

(二)皖南民間故事多數(shù)來源有據(jù)可查

我國《著作權(quán)法》第六條規(guī)定：“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護辦法由國務(wù)院另行規(guī)定?！盵1]同時，《伯爾尼公約》也規(guī)定，民間文學(xué)藝術(shù)受著作權(quán)法保護。[3]然而，民間文學(xué)藝術(shù)作品受著作權(quán)法保護雖然從原則上可行，但是很難落到實處，要進一步形成具體的保護措施則更難以實現(xiàn)。例如，由于民間文學(xué)藝術(shù)作品是由特定的族群創(chuàng)作，且年代久遠，因此我國多數(shù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的作者無從查詢，這也為民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護帶來了難度。

然而，皖南民間故事卻有一個顯著的優(yōu)勢，即故事來源的地域性明顯。例如，“溪頭的干子”這首民謠來源于涇縣黃田村的朱氏宗祠，以及蕪湖胡氏宗祠的民間故事等。因此，作者都是本宗祠內(nèi)祖宗先輩中的某些成員，并且在各大宗祠的家譜中也可以查詢到。即使找不到具體的作者個體，也可以讓宗祠作者后人中的成員保護并享有該故事著作權(quán)的部分權(quán)益，從而落實對該故事的具體保護。例如，在著名的“《烏蘇里船歌》案”中，法院認定該歌曲屬于該地區(qū)民族共同的精神財富，可以由本民族的成員維護該作品的利益[4]，此案無疑為民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護提供了極大的借鑒意義。值得一提的是，皖南民間故事有很多來源于史實，均在地方志中有所記載，因此，該類型的故事也可以由當(dāng)?shù)卣虻胤街镜牟糠肿髡哌M行引導(dǎo)和開發(fā)。

三、皖南地區(qū)民間故事著作權(quán)保護存在的疑難問題

(一)維權(quán)難問題

眾所周知，皖南地區(qū)眾多民間故事的傳播較為廣泛，有的甚至早已搬上了電視熒幕。例如，李白與汪倫的故事，以及“桃花潭水深千尺，不及汪倫送我情”的詩句早已膾炙人口，這類故事一旦被融入到劇本中，或者作為地方戲進行表演，很難對其進行維權(quán)，因為這類故事流傳甚廣，以至于人們以為其早已經(jīng)流入到公共領(lǐng)域，不再將其當(dāng)作作品以及向其支付版權(quán)費等。“象山和獅子山的傳說”這類故事由于知名度低，很有可能被偷梁換柱，將其改編成諸如“鹿山和虎山”的故事，具體情節(jié)不變，這樣的侵權(quán)具有隱蔽性，很難發(fā)覺和取證。再加上部分居民對于著作權(quán)法的認識不深，法律意識淡泊，使得維權(quán)問題難上加難。

(二)時間性問題

民間文學(xué)藝術(shù)作品往往是一個民族長期生活積淀和文化的傳承，融入了民族的方言、習(xí)俗、價值取向等，記載了一個民族厚重的歷史。因此，在時間上往往年代久遠。例如，李白和汪倫的故事發(fā)生于唐朝，“溪頭都的干子”這首民謠最早記載于清代。而《伯爾尼公約》對作品保護期做出的規(guī)定是作者有生之年加五十年。而遠在唐代、清代就流傳的民謠、故事，早已大大超過了這個期限，因此，很難再受到著作權(quán)法的保護。

(三)部分作品的作者無法確定

盡管皖南地區(qū)民間故事中有很大一部分作品能夠清晰地追溯其本源和作者，但仍然有一部分作品的作者難尋。尤其是在歷史上經(jīng)歷了戰(zhàn)亂后，部分皖南的原住民流失或死亡，這就使得部分皖南民間故事成為了“孤兒作品”。對于該類民間文學(xué)故事著作財產(chǎn)權(quán)的歸屬，如發(fā)行權(quán)、整理權(quán)等，究竟由誰行使，仍有待界定。

四、皖南地區(qū)民間故事的保護對策

(一)建立民間文學(xué)藝術(shù)作品系統(tǒng)庫

安徽省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄已經(jīng)進行到第五批，收錄了大量的諸如民間作品、傳統(tǒng)技藝等非遺項目。這一點十分值得借鑒，因此可以由各地方向上匯報本地的民間故事，并建立系統(tǒng)庫，將所屬民族、作者收錄進去。即使沒有查詢到作者，也可以將故事收錄進行比對，一旦發(fā)現(xiàn)提交使用的故事與本數(shù)據(jù)庫的某些故事情節(jié)上相似或表達上同一，即可視作侵權(quán)。在這種情況下，可以由作品使用人與該民間故事的作者或當(dāng)?shù)卣M行協(xié)商，支付相應(yīng)費用并明確標注該作品的來源，從而加大對民間故事著作權(quán)的保護力度。

(二)延長民間文學(xué)作品的保護期

《伯爾尼公約》對作品保護期做出了規(guī)定，即作者有生之年加五十年的保護期，但對于民間故事如果適用以上期限未免不太合理。民間故事往往是一個族群長期以來流傳的作品，時間跨度大，所以必須延長對此類作品的保護期。至于延長多久的時間較為合適，這就涉及到著作權(quán)法的另外一個問題，著作權(quán)法立法的本意在于鼓勵創(chuàng)作者進行創(chuàng)作，如果我們對歷史長河中任何民間故事不加區(qū)分地進行無限期保護，無疑為后來的創(chuàng)作者戴上了枷鎖，不利于鼓勵作品創(chuàng)作。

筆者認為，對于民間故事進行著作權(quán)法上的保護，應(yīng)當(dāng)建立一個標準，即如果該民間故事已經(jīng)廣為人知并進入公共領(lǐng)域，且已經(jīng)以此為藍本制作出多種作品，就不應(yīng)當(dāng)再對此作品進行著作權(quán)法上的保護。例如，西游記的故事情節(jié)廣為人知，其中孫悟空的形象在近幾十年來已經(jīng)演繹出不同的版本，此時就不應(yīng)當(dāng)利用著作權(quán)法對其進行過多的干預(yù)。而皖南部分民間故事，不僅流傳范圍有限，且尚未有以此為藍本的故事被搬上熒幕。因此，對此類作品進行延長期限的保護是十分必要和合理的。

(三)設(shè)立著作權(quán)權(quán)益維護人

著作人身權(quán)是作者的專有權(quán)利，無法贈與或繼承。而著作財產(chǎn)權(quán)以及維護著作的權(quán)益則可以由他人行使。當(dāng)作者不明的“孤兒作品”產(chǎn)生時，可以設(shè)立權(quán)益維護人，該權(quán)益維護人可以是地方政府，也可以是本地區(qū)的居民。同時，行使著作財產(chǎn)權(quán)帶來的收益也可以歸政府或集體享有。以“《烏蘇里船歌》案”[5]為例，該案的最終判決確認了對特定地域某些族群長期流傳的作品，該民族所在地的地方政府或成員可以就該作品進行公益性質(zhì)的訴訟。此外，《伯爾尼公約》第15條第4款關(guān)于作者身份不明的未出版作品，其權(quán)利主體的推定和歸屬的規(guī)定，對我國的相關(guān)立法具有極大的啟發(fā)意義。[6]我國可借鑒此條，將相關(guān)法義吸收到我國的立法中，成為地方民間故事著作權(quán)保護的法律依據(jù)。

五、結(jié)語

皖南地區(qū)傳統(tǒng)民間故事內(nèi)容豐富多彩，普遍具有極高的文學(xué)藝術(shù)價值。面對該地區(qū)民間故事著作權(quán)的保護難題，可采取建立民間文學(xué)藝術(shù)作品系統(tǒng)庫、延長民間文學(xué)作品的保護期以及設(shè)立著作權(quán)權(quán)益維護人等多種措施，維護民間故事著作權(quán)，進一步加大地方政府在民間故事著作權(quán)保護的參與度。同時，盡快落實對民間文學(xué)藝術(shù)作品的立法保護是當(dāng)務(wù)之急。