“幫信罪”或“掩隱罪”：支付結(jié)算型幫助行為的刑法規(guī)制

摘要：支付結(jié)算型幫助網(wǎng)絡(luò)犯罪行為面臨幫信罪與掩隱罪的區(qū)分與競合認(rèn)定不清的司法適用困境，根源在于理論與實(shí)務(wù)界在選用兩罪界分標(biāo)準(zhǔn)時，對是否堅(jiān)持共犯從屬性立場的分歧以及對支付結(jié)算行為文義的誤讀。僅依據(jù)具體行為類型是否實(shí)際參與資金轉(zhuǎn)移不能實(shí)現(xiàn)兩罪的界分，無論是單純的供卡行為抑或是供卡后轉(zhuǎn)賬的行為，它們都同時符合幫信罪和掩隱罪的客觀行為類型。幫信罪獨(dú)立成罪后無法完全脫離共犯基礎(chǔ)理論，仍應(yīng)在限制成立層面堅(jiān)持共犯從屬性原則。因此，可以依據(jù)因果共犯論，堅(jiān)持主客觀統(tǒng)一原則，從客觀時間節(jié)點(diǎn)和主觀明知兩方面對兩罪進(jìn)行區(qū)分界定。

關(guān)鍵詞：幫信罪;掩隱罪;提供支付結(jié)算幫助;區(qū)分;共犯從屬性

中圖分類號：D924.3 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1673-4580（2024）04-0121-（08）

DOI：10.19717/j.cnki.jjus.2024.04.021

一、問題的提出

在信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)日新月異以及社會經(jīng)濟(jì)穩(wěn)健前行的背景下，信息網(wǎng)絡(luò)犯罪正悄然轉(zhuǎn)變并重新塑造犯罪生態(tài)的面貌。可以說，犯罪伴隨著文明一起步入了信息時代，呈現(xiàn)了不同于以往的新型犯罪類型與樣態(tài)^［1］。出于打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪、切斷網(wǎng)絡(luò)黑灰產(chǎn)業(yè)犯罪鏈條的需要，適應(yīng)當(dāng)前信息網(wǎng)絡(luò)犯罪所呈現(xiàn)的產(chǎn)業(yè)化、鏈條化、去中心化等特點(diǎn)，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪（以下簡稱幫信罪）得以設(shè)立。自2020年“斷卡行動”開展以來，以“兩卡”特別是銀行卡為主的幫信罪司法適用呈“井噴”態(tài)勢。其中，支付結(jié)算型幫助行為作為最為常見的幫信罪的行為模式，與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益（以下簡稱掩隱罪）構(gòu)成要件存在交叉重疊。特別是在“雙卡”案件中，行為人為他人提供銀行卡，并通過轉(zhuǎn)移犯罪所得、提供面部識別數(shù)據(jù)等方式為上游犯罪提供幫助的行為，也可能同時符合掩隱罪中“窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得”這一構(gòu)成要件。由于不能明晰兩罪之間的界限，致使無法準(zhǔn)確界定支付結(jié)算型幫助行為在幫信罪與掩隱罪間的歸屬。尤其是實(shí)踐中“跑分”“壓卡”等新型犯罪形式的出現(xiàn)，導(dǎo)致幫信罪與掩隱罪的界限更加模糊。

司法實(shí)踐中兩罪名的適用情況混亂主要體現(xiàn)在，既存在同類行為在不同案件中以不同標(biāo)準(zhǔn)分別以幫信罪與掩隱罪定罪的情形，也存在一審認(rèn)定為幫信罪又經(jīng)二審改判為掩隱罪的情形。例如行為人明知上游系違法犯罪活動，實(shí)施了提供自己的銀行賬戶等信息用于收取違法犯罪錢款并在轉(zhuǎn)賬過程中配合他人刷臉轉(zhuǎn)移錢款的，在“湯某幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動案”中上訴人湯某的行為因不涉及親自操作賬戶被二審法院認(rèn)定構(gòu)成幫信罪；但在“胡某某掩飾、隱瞞犯罪所得案”中，法院認(rèn)為在銀行賬戶進(jìn)行資金劃轉(zhuǎn)時，通過“刷臉”方式對實(shí)際持卡人是否系卡本人進(jìn)行二次驗(yàn)證屬于典型的轉(zhuǎn)賬行為，因此被告人胡某某上述行為應(yīng)認(rèn)定為掩飾隱瞞行為，其行為已構(gòu)成掩隱罪。又如對于被告人謝某某明知是在幫助他人實(shí)施網(wǎng)絡(luò)違法犯罪活動接收、轉(zhuǎn)移資金的情況下將其名下的五張銀行卡提供給他人使用，并伙同他人操作銀行卡接收、轉(zhuǎn)移資金這一行為，二審法院認(rèn)為一審判決認(rèn)定幫信罪的罪名不當(dāng)，由于該行為既是為他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪提供幫助的行為，也是對他人的犯罪所得予以轉(zhuǎn)移的行為，擇一重罪處罰，應(yīng)當(dāng)判處掩隱罪，但基于上訴不加刑原則，未加重上訴人刑罰。

為了解決提供銀行卡并轉(zhuǎn)賬、取現(xiàn)或刷臉驗(yàn)證等支付結(jié)算幫助行為的司法適用亂象，厘清幫信罪與掩隱罪之間的界限，避免出現(xiàn)同案不同判的尷尬場面，我們亟須從幫信罪與掩隱罪界分標(biāo)準(zhǔn)層面對實(shí)踐中存在的司法適用困境進(jìn)行回應(yīng)，明確統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)為司法實(shí)踐提供恰當(dāng)可行的參考。

二、幫信罪與掩隱罪界分觀點(diǎn)之辯駁

在為上游犯罪“提供支付結(jié)算幫助”這一犯罪行為類型中，幫信罪與掩隱罪之間的界分標(biāo)準(zhǔn)問題在學(xué)理上以及實(shí)務(wù)中存在兩種主流觀點(diǎn)，分別是以行為介入時間節(jié)點(diǎn)為判斷標(biāo)準(zhǔn)的既未遂區(qū)別說^［2］，以及以具體幫助行為形式為標(biāo)準(zhǔn)的客觀行為區(qū)別說^［3］。此兩種觀點(diǎn)通過對兩罪構(gòu)成要件要素有針對性地分析詮釋來劃定兩罪之間的界限，在具體實(shí)務(wù)案件關(guān)于掩隱罪與幫信罪的適用中都發(fā)揮了一定的指導(dǎo)作用。但是，也正是由于不同學(xué)說對于兩罪的罪質(zhì)構(gòu)造存在較大分歧，缺乏統(tǒng)一的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，反而加重了司法適用亂象。因此，筆者有必要對這些學(xué)說予以回應(yīng)，并在此基礎(chǔ)上為合理界分幫信罪與掩隱罪構(gòu)建完善的規(guī)制體系。

（一）既未遂區(qū)別說

既未遂區(qū)別說主張以客觀上行為人的幫助行為介入的時間節(jié)點(diǎn)為依據(jù)對兩罪進(jìn)行界分。由于事后共犯并不被我國刑法所承認(rèn)，實(shí)質(zhì)為正犯幫助行為的幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動行為便只能限定于上游犯罪既遂之前^［4］；與之相對的是，掩隱罪的成立以上游犯罪既遂為必要條件，掩隱罪作為典型的贓物犯罪只能在上游犯罪既遂以后成立。不管行為人是否認(rèn)識到上游犯罪是否既遂，只要客觀上幫助行為發(fā)生在上游犯罪既遂以前，就認(rèn)定構(gòu)成幫信罪；反之，則認(rèn)定構(gòu)成掩隱罪。但是，對于將上游犯罪“是否既遂”這一時間節(jié)點(diǎn)作為兩罪的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)這一觀點(diǎn)，學(xué)界存在不同見解。有觀點(diǎn)對既未遂區(qū)別說提出反駁意見，認(rèn)為刑法中規(guī)定的幫信罪罪狀并未明確限定幫信罪的實(shí)行行為的發(fā)生時間階段，若主張將上游犯罪既遂之后提供支付結(jié)算幫助行為一律歸咎于掩隱罪，難免會造成幫信罪適用空間的不當(dāng)限縮。應(yīng)將罪狀中的“明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪”解釋為從犯罪預(yù)備到既遂后的全過程^［5］。因此，應(yīng)當(dāng)直接跳過事前、事中、事后的階段劃分，認(rèn)為雖然掩隱罪的成立以前罪既遂為前提，但幫信罪的構(gòu)成并不限于上游犯罪既遂前，而是可以存在于上游犯罪整個過程的任何階段^［6］。

關(guān)于幫助支付結(jié)算行為發(fā)生在既遂之后能否認(rèn)定其構(gòu)成幫信罪這一分歧，來源于信息網(wǎng)絡(luò)幫助行為獨(dú)立成罪后，是否突破了共犯從屬性的不同認(rèn)識。既未遂區(qū)別說主張將幫信罪限制在上游犯罪既遂前，實(shí)際上是將幫信罪作為一個信息網(wǎng)絡(luò)犯罪的幫助犯處理的，無法完全脫離共犯基礎(chǔ)理論。依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百八十七條之二具體的罪狀描述，幫信罪在客觀層面要求行為人為實(shí)行者提供幫助支持，在主觀層面則要求行為人明知對方實(shí)施網(wǎng)絡(luò)犯罪^［7］。也即，幫信罪作為實(shí)質(zhì)的幫助犯，其成立需以被幫助者實(shí)施了犯罪為前提，并沒有超出共犯從屬性的范圍，幫助行為的違法性依然從屬于正犯行為的違法性^［8］。而反對說則主張幫信罪獨(dú)立成罪后，該幫助行為從共犯行為轉(zhuǎn)變成一種正犯行為，使得幫信罪從共犯從屬性的基本原理中脫離出來，幫信罪的成立也就無需依賴于上游犯罪的正犯行為。支持該觀點(diǎn)的依據(jù)可以概括為以下兩點(diǎn)。一方面，最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱“《幫信罪解釋》”）第十二條第二款明確規(guī)定，只要具備一定條件，即使是在無法查證被幫助對象是否達(dá)到犯罪的程度的情況下，也并不影響本罪的成立。這表明了幫信罪的不法并不依附于被幫助的對象^［9］。另一方面，由于信息網(wǎng)絡(luò)犯罪中支付結(jié)算型幫助行為的幫助模式已經(jīng)逐漸從單向的“一對一”發(fā)展演變?yōu)椤耙粚Χ唷钡逆湕l化、產(chǎn)業(yè)化幫助模式。在此基礎(chǔ)上，網(wǎng)絡(luò)犯罪幫助行為的社會危害性并不必然低于實(shí)行行為的危害性，有時前者甚至遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過后者。此時根據(jù)共犯從屬性原理規(guī)制此類行為具有現(xiàn)實(shí)困難。但筆者認(rèn)為幫信罪應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持共犯從屬性的立場。

首先，堅(jiān)持共犯從屬性原則與幫助行為獨(dú)立成罪之間并不排斥。幫助行為正犯化作為立法論層面的判斷，是指通過立法手段為幫助行為設(shè)置獨(dú)立的構(gòu)成要件與法定刑，將其升格為正犯行為；而共犯從屬性則是站在解釋論的層面上，通過限定幫助犯的成立條件來限制共同犯罪人的處罰范圍。也正是由于二者分屬于不同的領(lǐng)域，才能夠?qū)崿F(xiàn)并行不悖^［10］。其次，《幫信罪解釋》規(guī)定，將幫信罪幫助對象的范圍從犯罪擴(kuò)大到非犯罪行為，但該司法解釋只能是一種有權(quán)解釋，并不當(dāng)然具有學(xué)理上的說服性，即便是司法解釋，也會存在為了實(shí)現(xiàn)打擊犯罪的目的，而不當(dāng)解釋刑法條文的可能。以針對妨害安全駕駛行為、高空拋物行為的司法解釋為例，最高司法機(jī)關(guān)先后出臺了《關(guān)于依法懲治妨害公共交通工具安全駕駛違法犯罪行為的指導(dǎo)意見》《關(guān)于依法妥善審理高空拋物、墜物案件的意見》，明確將妨害安全駕駛行為、高空拋物行為認(rèn)定為以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪等相關(guān)罪名，而后續(xù)出臺的《中華人民共和國刑法修正案（十一）》在實(shí)質(zhì)上就否定了前述司法解釋在解釋方法論上的合理性。這種司法實(shí)踐先行，通過司法解釋對行為進(jìn)行司法層面的犯罪界定，隨后再經(jīng)由刑事立法對先前的司法解釋進(jìn)行確認(rèn)、調(diào)整乃至否定，使得部分司法解釋實(shí)際具備了試行法律的屬性^［11］，正是司法解釋中存在類推解釋的具體表現(xiàn)形式。最后，在“一對多”“多對多”的共同犯罪場合，之所以在不追究實(shí)行者刑責(zé)前提下例外地追究幫助者刑責(zé)，是基于二者行為的社會危害性不同^［12］，并不違反共犯從屬性原理。作為實(shí)行者的幫助者，由于其對每個實(shí)行者的行為及最終的社會危害結(jié)果均具有協(xié)同促進(jìn)作用，即幫助者行為與數(shù)個實(shí)行者（被幫助者）行為的結(jié)果之和之間構(gòu)建了緊密的因果關(guān)聯(lián)性^［13］。幫助者需對多個實(shí)行者行為的結(jié)果負(fù)責(zé)，而任一實(shí)行者僅對自身行為的結(jié)果負(fù)責(zé)。因此，幫助者行為的違法性是任一實(shí)行者行為的實(shí)質(zhì)違法性之和，大于任一實(shí)行者行為的實(shí)質(zhì)違法性。故而，雖然實(shí)行者均不被追究刑責(zé)而幫助者被追究刑責(zé)，但不能否認(rèn)幫助者行為的實(shí)質(zhì)違法性仍然是由實(shí)行者行為惹起的這一結(jié)果，這并不違反共犯違法連帶性說中的間接惹起說和共犯從屬性說中的違法從屬性說。因?yàn)楣卜笍膶傩缘膶?shí)質(zhì)，系行為從屬性而非行為人從屬性，是幫助行為對實(shí)行行為的違法從屬性，而非幫助者刑責(zé)對實(shí)行者可罰（或刑責(zé)）的從屬性。此時的幫助行為并不具有獨(dú)立的社會危害性，幫助行為通過在主客觀層面同具有直接侵害性的實(shí)行行為建立因果關(guān)系，從而與本犯的法益損害結(jié)果存在間接、抽象的侵害關(guān)系?！耙粚Χ唷薄岸鄬Χ唷鼻樾蜗?，雖然不同于實(shí)行行為可能造成的現(xiàn)實(shí)、直接法益侵害，幫助行為對該法益危險(xiǎn)或?qū)嵑Y(jié)果僅存在間接、抽象的因果關(guān)系，但幫助行為的違法性仍從屬于實(shí)行行為的違法性。這并不是對共犯從屬性的突破，反而應(yīng)當(dāng)被視為對違法從屬性的映證和深化。

（二）客觀行為區(qū)別說

依據(jù)2022年3月兩高一部發(fā)布的《關(guān)于“斷卡”行動中有關(guān)法律適用問題的會議紀(jì)要》（以下簡稱“《“斷卡”會議紀(jì)要》”）第五條第二、三款的規(guī)定，客觀行為區(qū)別說主張通過對不同具體行為類型的明確界定，來實(shí)現(xiàn)幫信罪與掩隱罪的界分。具體表現(xiàn)為：如單純提供銀行卡或套件，后續(xù)查實(shí)確有犯罪資金流轉(zhuǎn)的，成立幫信罪；如在提供銀行卡或套件后，還存在幫助轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)等掩飾、隱瞞行為的，則成立掩隱罪^［14］。對此說持肯定態(tài)度的觀點(diǎn)認(rèn)為，行為人提供銀行卡等資金流轉(zhuǎn)的工具，實(shí)質(zhì)是為上游信息網(wǎng)絡(luò)犯罪進(jìn)行資金支付結(jié)算提供幫助。單純提供銀行卡的行為，并不足以對資金來源、去向起到掩飾、隱瞞的效果。因此，單純提供銀行卡等支付結(jié)算賬戶的行為可以評價(jià)為上游犯罪共犯、幫信罪的幫助行為，但無法評價(jià)為掩隱罪的“掩飾、隱瞞”行為^［15］。

但是，從文義解釋的角度，根據(jù)客觀行為的不同對兩罪進(jìn)行界分是不合邏輯的。無論是單純的供卡行為抑或是供卡后轉(zhuǎn)賬的行為，它們都同時符合幫信罪和掩隱罪的客觀行為類型。一方面，認(rèn)定供卡后又幫助轉(zhuǎn)賬、刷臉的行為僅構(gòu)成掩隱罪，與“支付結(jié)算”這一概念的文義解釋相違背。根據(jù)《支付結(jié)算辦法》第三條提出的“支付結(jié)算”的具體概念，以及《“斷卡”會議紀(jì)要》第四條第二款的規(guī)定，主張貨幣給付、貨幣資金流轉(zhuǎn)才是支付結(jié)算的本質(zhì)特征^［16］。若僅承認(rèn)行為人單純提供銀行卡的情形符合“支付結(jié)算”型幫助行為，將提供信用卡并進(jìn)行資金結(jié)算、轉(zhuǎn)移排除出該行為類型，豈不是完全背離概念文義的舍本逐末之舉。另一方面，在上游犯罪既遂后，明知是犯罪所得提供支付結(jié)算工具的行為也可以構(gòu)成掩隱罪。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋（2021修正）》（以下簡稱“《掩隱適用解釋》”）第十條第二款的規(guī)定，“提供資金賬戶”的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百一十二條規(guī)定的“以其他方法掩飾、隱瞞的”客觀行為類型。關(guān)于上文提及的，“僅實(shí)施提供銀行卡的單一行為并不足以達(dá)成掩飾、隱瞞資金來源、去向的效果”這一觀點(diǎn)。筆者認(rèn)為，所謂掩飾、隱瞞犯罪所得，可以理解為行為人希望通過營造虛假的情況來掩蓋犯罪所得的來源和性質(zhì)，以此來阻止司法機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)的非法來源^［17］。行為人為上游犯罪人提供銀行卡的行為，不僅為其提供了較為隱蔽、安全的資金支付結(jié)算通道，降低因公安有關(guān)部門通過檢測異常資金流水而暴露的可能，還在犯罪分子隱匿身份、模糊資金來源和性質(zhì)等方面產(chǎn)生了有效的幫助效果。因此，無論是通過對司法解釋的解讀還是對“掩飾、隱瞞”行為的文義理解，都可以得出行為人的供卡行為符合掩隱罪的客觀行為類型這一結(jié)論。當(dāng)然，是否應(yīng)以掩隱罪定罪處罰，還需綜合發(fā)生時間、主觀故意以及情節(jié)嚴(yán)重程度等要件進(jìn)行考量。

三、幫信罪與掩隱罪界分之應(yīng)然路徑

（一）幫信罪與掩隱罪同上游犯罪關(guān)系之厘清

對于掩隱罪與幫信罪的區(qū)分，還是要圍繞兩罪與上游犯罪的關(guān)系來展開。對于掩隱罪與上游犯罪的關(guān)系的認(rèn)定，學(xué)界與實(shí)務(wù)界基本沒有爭議，此罪的主體與上游犯罪人之間應(yīng)當(dāng)是不存在任何事前或事中的通謀，否則其所實(shí)施的掩飾、隱瞞行為也無需以掩隱罪進(jìn)行處罰，通過上游相關(guān)罪名便可進(jìn)行刑法評價(jià)。而相較于掩隱罪，自幫信罪設(shè)立伊始，學(xué)界對其立法意旨就存在較大的爭議。

當(dāng)前，學(xué)界關(guān)于幫信罪的立法意旨，主要有幫助行為正犯化說、幫助犯量刑規(guī)則說和非共犯說的爭議。幫助行為正犯化說認(rèn)為，對信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動的幫助行為，在刑法分則沒有明文規(guī)定的情況下，完全可以按照刑法總則關(guān)于共犯的規(guī)定，以其所幫助的信息網(wǎng)絡(luò)犯罪的共犯定罪量刑。然而，基于關(guān)聯(lián)犯罪共同犯罪證明標(biāo)準(zhǔn)較高、證明難度較大等因素，立法機(jī)關(guān)在刑法分則中對該幫助行為設(shè)置了獨(dú)立罪名并規(guī)定了獨(dú)立的法定刑，由此完成了從共犯向正犯的轉(zhuǎn)變^［18］。量刑規(guī)則說則認(rèn)為，對幫助行為設(shè)立獨(dú)立的法定刑，既可能體現(xiàn)出一種將幫助行為直接升格為正犯形態(tài)的立法傾向，即實(shí)現(xiàn)幫助犯的正犯化轉(zhuǎn)型；亦有可能僅是針對幫助犯在量刑層面的特殊規(guī)則構(gòu)建^［19］。該主張基于“共犯從屬性”原則，認(rèn)為本罪所規(guī)制的構(gòu)成要件行為實(shí)質(zhì)上仍是關(guān)聯(lián)犯罪的幫助行為^［20］，認(rèn)為將幫助行為獨(dú)立定罪僅具有排除刑法總則關(guān)于共犯處罰原則適用的功能，并不意味著幫助行為被提升為正犯。規(guī)范違反說認(rèn)為，幫信罪設(shè)立的理論依據(jù)并不是共犯理論，其立法意旨在于將特定違反信息網(wǎng)絡(luò)義務(wù)的行為正犯化。規(guī)范違反說同時否定幫助犯正犯化說與量刑規(guī)則說，也可稱為非共犯說。該觀點(diǎn)通過規(guī)范違反說和義務(wù)犯理論將幫信罪定義為具備獨(dú)立性質(zhì)的罪名，在《中華人民共和國反電信網(wǎng)絡(luò)詐騙法》的助推下，主張幫信罪的實(shí)質(zhì)是對“不得為電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動提供支持或幫助行為”這一信息網(wǎng)絡(luò)管理義務(wù)的違反^［21］。

筆者認(rèn)為，盡管將為信息網(wǎng)絡(luò)犯罪提供幫助行為設(shè)立為幫信罪這一獨(dú)立罪名，該罪仍具有實(shí)質(zhì)的幫助犯性質(zhì)，即其學(xué)理依據(jù)依舊是共犯關(guān)系理論。

首先，從文義上看，刑法明確規(guī)定，明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，并在客觀上為犯罪提供幫助行為，這種行為構(gòu)成幫信罪。文義解釋在刑法解釋方法中具有嚴(yán)格的優(yōu)先地位是毋庸置疑的，這不僅是對成文法主義下罪刑法定原則的堅(jiān)持，更是對法律正當(dāng)性與安定性的維護(hù)^［22］。在刑法條文中進(jìn)行了如此明確規(guī)定的情況下，較難否定共犯關(guān)系對于幫信罪的實(shí)質(zhì)意義。

其次，刑法解釋應(yīng)嚴(yán)格遵循立法原意，以維護(hù)刑法的公正性、謙抑性和安全價(jià)值^［23］。從相關(guān)立法材料可知，幫信罪的設(shè)立本質(zhì)上就是將按照共犯理論屬于幫助犯罪的情況進(jìn)行單獨(dú)成罪。這一舉措主要是考慮到互聯(lián)網(wǎng)犯罪的特殊情況，犯罪人之間的關(guān)系網(wǎng)是多對多、不特定的，要查清共犯關(guān)系、故意、主從犯，查清犯罪完整鏈條等都比較困難，按照共犯處理，執(zhí)法成本大，且處罰力度不足。為此，將處罰環(huán)節(jié)前移，在降低定罪門檻上作了突破性規(guī)定^［24］。刑法設(shè)立幫信罪的依據(jù)正是傳統(tǒng)共犯理論^［25］。信息網(wǎng)絡(luò)共同犯罪具有三個重要特征：其一，行為主體之間可能互不相識，可能完全不在同一個城市，乃至不在同一個國家；其二，在客觀上，無論是正犯行為還是幫助行為都具有隱蔽性，各共犯人只是分擔(dān)部分行為；其三，在主觀上，各共犯人之間缺乏明確的意思聯(lián)絡(luò)；而且，在許多情況下，部分共犯人表現(xiàn)為一種間接故意的心理狀態(tài)?；谏鲜龇N種因素，司法機(jī)關(guān)在實(shí)務(wù)中只能抓到幫助者，對正犯往往束手無策^［26］。基于司法現(xiàn)實(shí)的需要，立法機(jī)關(guān)選擇通過立法的方式，增設(shè)幫信罪。

最后，規(guī)范違反說的觀點(diǎn)是具有合理之處的，但該觀點(diǎn)同樣需要回應(yīng)一個問題，幫信罪的設(shè)立、生效時間為2015年，而《中華人民共和國反電信網(wǎng)絡(luò)詐騙法》的生效時間是2022年，那么在2015至2022年之間，已經(jīng)為司法廣泛適用的幫信罪，其證成又該何去何從？在《中華人民共和國反電信網(wǎng)絡(luò)詐騙法》生效之前，刑法處罰實(shí)施了幫信罪實(shí)行行為的依據(jù)又該做何種解釋？顯然，獨(dú)立證成的觀點(diǎn)固然新穎，但與實(shí)踐存在著割裂。與其說是對幫信罪進(jìn)行論證，倒不如說是對現(xiàn)有的司法現(xiàn)狀提供解釋罷了。

在確定幫信罪的學(xué)理依據(jù)為共犯理論的基礎(chǔ)上，大體可以得出幫信罪與掩隱罪在構(gòu)成要件上的重要不同點(diǎn)，即正犯是否既遂。幫信行為的參與時間是在正犯行為實(shí)施前或?qū)嵤┲?，正犯行為尚未終了，行為仍未達(dá)到未遂、中止或既遂的狀態(tài)。而掩隱罪則發(fā)生在正犯行為終了之后，掩隱罪的行為主體就上游犯罪而言，在事前無通謀的情形下，沒有形成任何意義上的共犯關(guān)系。

關(guān)于掩隱罪、幫信罪與上游正犯的關(guān)系，大體可以得出如下結(jié)論：掩隱罪與幫信罪之間屬于無涉的關(guān)系，不存在任何形式的法條競合。行為人對同一筆涉案款項(xiàng)實(shí)施了結(jié)算等行為，如果行為符合了掩隱罪的構(gòu)成要件，則幫信罪便不再有適用的空間，反之亦然。如果在一次結(jié)算等行為的過程中，涉案款項(xiàng)具有多種來源，既有犯罪既遂后的贓款，也有上游犯罪事前或事中已經(jīng)商定好的預(yù)計(jì)目標(biāo)貨款，則該行為便可能涉及幫信罪與掩隱罪的想象競合。該行為在形式外觀上雖然只是一個行為，但就具體的行為對象與主觀要素而言，行為人主觀上存在多個行為故意——掩飾隱瞞犯罪所得及其收益行為的故意和幫信罪的故意，則應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。

（二）掩隱罪與幫信罪界分標(biāo)準(zhǔn)重塑

既未遂區(qū)別說在主客觀相一致的情況下不存在問題，但一旦發(fā)生了主客觀不一致的情況，該說就力有未逮了。實(shí)踐中，可能出現(xiàn)幫助者對提供幫助行為與上游犯罪既遂二者發(fā)生先后順序的誤認(rèn)。比如，幫助者誤以為上游犯罪已經(jīng)既遂，出于轉(zhuǎn)移犯罪所得的主觀故意，為尚未既遂的上游犯罪提供支付結(jié)算幫助的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定。

筆者認(rèn)為，幫信罪與掩隱罪的區(qū)別不但在于客觀上行為人幫助行為介入的時間節(jié)點(diǎn)究竟發(fā)生在上游犯罪既遂前后，還要求對此存在主觀認(rèn)識。原則上，成立幫信罪，客觀上要求行為人為他人已經(jīng)著手實(shí)施且尚未停止的網(wǎng)絡(luò)犯罪提供幫助，即幫助行為與上游犯罪產(chǎn)生的結(jié)果之間存在因果關(guān)系，主觀上要求行為人明知他人正在或?qū)⒁獙?shí)施網(wǎng)絡(luò)犯罪。成立掩隱罪，客觀上要求行為人對上游犯罪所得及其收益進(jìn)行掩飾、隱瞞，主觀上要求行為人在行為時明知行為對象為犯罪所得或其產(chǎn)生的收益。對于介入節(jié)點(diǎn)存在認(rèn)識錯誤從而導(dǎo)致主客觀不一致的，按照有利于行為人的原則，認(rèn)定構(gòu)成較輕的幫信罪。筆者將在這一邏輯基礎(chǔ)上，從客觀時間節(jié)點(diǎn)和主觀明知內(nèi)容兩方面，區(qū)分“提供支付結(jié)算幫助”行為在幫信罪和掩隱罪之間的歸屬。

1.犯罪行為介入時間節(jié)點(diǎn)的判別

幫信罪具備幫助犯的性質(zhì)。基于因果共犯論，正是由于幫助犯的行為實(shí)際上促進(jìn)了本犯實(shí)行行為的實(shí)施，間接地實(shí)現(xiàn)了侵犯法益的結(jié)果，幫助犯才需要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。因此，客觀層面幫助行為與被幫助者的實(shí)行行為及實(shí)害結(jié)果之間存在因果關(guān)系是幫信罪成立的必要前提。又因?yàn)橐蚬P(guān)系具有時間序列性，幫助行為只有在上游犯罪既遂之前介入才能對本犯發(fā)揮作用力。因此，在本犯既遂之后才參與進(jìn)來的場合，由于行為人對其參與前他人實(shí)施的違法行為及其結(jié)果之間不存在任何因果上的聯(lián)系，因而也就缺乏讓行為人就其參與前的行為承擔(dān)共犯責(zé)任的根據(jù)。簡言之，幫助犯只能是事前或事中的幫助^［27］。而掩隱罪只能于本犯既遂后成立。掩隱罪本質(zhì)上屬于贓物犯罪，其犯罪對象是犯罪所得及其收益?！堆陔[適用解釋》第十條將“犯罪所得”解釋為通過犯罪直接得到的贓款贓物。換言之，犯罪所得及收益在上游犯罪既遂前不存在被獲取的可能，掩飾隱瞞行為只能是發(fā)生在上游犯罪既遂后的一種事后的“幫助”行為。一方面，掩隱罪的行為對象在為尚未既遂的上游犯罪提供支付結(jié)算幫助的場合是不存在的，即不存在掩隱罪的適用空間。另一方面，依據(jù)因果共犯論，對于事后掩飾、隱瞞犯罪所得的行為，當(dāng)存在事前通謀時，因?yàn)槭虑暗耐ㄖ\行為與本犯造成的法益侵害之間具有心理的因果性，即本犯造成構(gòu)成要件結(jié)果起到了心理促進(jìn)作用，應(yīng)當(dāng)成立上游犯罪的共犯^［28］。亦即，在本犯既遂之后，為其提供信用卡、幫助轉(zhuǎn)移贓款的，構(gòu)成掩隱罪。但是，當(dāng)行為人事前與上游犯罪人存在通謀，事后幫助本犯實(shí)施掩飾、隱瞞行為的，由于與正犯結(jié)果之間具有心理的因果關(guān)系，故而成立上游犯罪的共犯。

綜上，可以根據(jù)犯罪行為介入時間節(jié)點(diǎn)的不同來界分幫信罪與掩隱罪：若幫助支付結(jié)算行為發(fā)生在上游犯罪既遂后，在無事前通謀的前提下，該事后銷贓行為有可能成立掩隱罪；若行為人在事前或事中提供支付結(jié)算幫助則應(yīng)以幫信罪定罪處罰。

2.行為人對上游犯罪主觀“明知”的區(qū)分

兩罪在主觀要素層面的界分主要是圍繞對上游犯罪明知的不同內(nèi)容展開的。幫信罪的認(rèn)識對象為犯罪行為，即“明知”被幫助者實(shí)施信息網(wǎng)絡(luò)犯罪行為即可，并不要求對上游犯罪的具體性質(zhì)以及所涉資金性質(zhì)有相應(yīng)的認(rèn)識。在如今的信息網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪生態(tài)中，已經(jīng)形成了一條鮮明的犯罪產(chǎn)業(yè)鏈：上游專注“兩卡”供應(yīng)、中游實(shí)施詐騙、下游負(fù)責(zé)轉(zhuǎn)賬取現(xiàn)。此鏈條的每一環(huán)節(jié)亦存在多重層級劃分，不同層級的行為人對本犯所實(shí)施的犯罪性質(zhì)的主觀認(rèn)知顯然是存在差異性的^［29］。在大多數(shù)情況下，想要證明幫助者對被幫助對象犯罪行為存在具體性認(rèn)識是極為困難的。在此情況下，即使根據(jù)片面共犯理論，也無法證明幫助者的幫助故意。作為共犯之一的片面共犯，僅僅是淡化了意思聯(lián)絡(luò)問題，其成立仍然需要幫助者對被幫助對象實(shí)施的犯罪行為有明確性認(rèn)識，并且放任自己的幫助行為對危害結(jié)果發(fā)生的促進(jìn)作用。而幫信罪因其獨(dú)立的犯罪構(gòu)成，僅對主觀明知進(jìn)行了單獨(dú)要求，并不要求幫助者與本犯之間具有犯意聯(lián)絡(luò)。并且由于被幫助對象的不特定性、數(shù)量巨大性，其明知的對象犯罪不要求是特定犯罪，不需要知道對方實(shí)施了何種網(wǎng)絡(luò)犯罪，只需知道本犯實(shí)施的是信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動，對于上游犯罪的實(shí)行行為僅存在概括性認(rèn)知即可^［30］。而掩隱罪的認(rèn)識對象為犯罪所得及其收益，行為人需認(rèn)識到對象的贓物性，即要求明知其轉(zhuǎn)移、取現(xiàn)等行為的對象是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益。既然幫助者已知其幫助對象為“犯罪所得”或“其產(chǎn)生的收益”，就應(yīng)當(dāng)明知上游信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動的存在，即掩隱罪的明知等同于幫信罪的明知加上行為人對犯罪既遂后資金性質(zhì)的明知^［31］。那么，幫信罪是為規(guī)制網(wǎng)絡(luò)幫助行為的兜底、截堵性罪名。在網(wǎng)絡(luò)支付結(jié)算幫助行為不構(gòu)成上游共犯的情形下，應(yīng)當(dāng)首先考量行為人是否明知資金性質(zhì)為犯罪所得及其收益來檢視行為是否成立掩隱罪，再以幫信罪作為兜底適用罪名。例如，在（2021）湘06刑終298號司法判例中，雖然上訴人李某某幫助網(wǎng)絡(luò)賭博平臺走賬資金388萬元中有39萬余元經(jīng)公安查實(shí)為詐騙資金流入，但由于缺乏證據(jù)證明上訴人在實(shí)施犯罪時明知以上資金為詐騙犯罪完成后的贓款，二審法院只能根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)認(rèn)定上訴人明知他人從事網(wǎng)絡(luò)違法犯罪活動，幫助進(jìn)行賭博走賬支付結(jié)算業(yè)務(wù)的行為構(gòu)成幫信罪一罪。

四、結(jié)語

幫信罪與掩隱罪的設(shè)立都伴隨著各自的立法使命，在犯罪生態(tài)中有針對性地解決刑法規(guī)制難題。幫信罪將幫助行為獨(dú)立成罪，聚焦于信息技術(shù)支持下呈鏈條化、產(chǎn)業(yè)化發(fā)展趨勢的網(wǎng)絡(luò)犯罪，旨在實(shí)現(xiàn)對上游信息網(wǎng)絡(luò)犯罪的全方位打擊，保護(hù)信息網(wǎng)絡(luò)安全與秩序；掩隱罪則專注于掩飾隱瞞上游犯罪所得及其收益的行為對司法活動造成的妨礙，旨在保護(hù)司法機(jī)關(guān)追究刑事犯罪的正?；顒又刃?。明晰幫信罪與掩隱罪的界限應(yīng)立足于對兩罪與上游犯罪關(guān)系的厘清：幫信行為獨(dú)立成罪后，其幫助行為的“自然屬性”未發(fā)生變化，仍應(yīng)堅(jiān)持共犯從屬性之立場，其成立依賴于被幫助者實(shí)施了信息網(wǎng)絡(luò)犯罪；然實(shí)質(zhì)為事后“幫助犯”的掩隱罪，在無事前聯(lián)絡(luò)的情況下，其行為無法對上游實(shí)行行為實(shí)現(xiàn)加功，也就沒有形成任何意義上的共犯關(guān)系。在為上游犯罪“提供支付結(jié)算幫助”這一犯罪行為類型中，可以依據(jù)因果共犯論，堅(jiān)持主客觀統(tǒng)一原則，從客觀時間節(jié)點(diǎn)和主觀明知兩方面對兩罪進(jìn)行區(qū)分界定：遵循因果關(guān)系的時間序列性，將掩隱罪限定在上游犯罪既遂后，而對于事前或事中幫助的行為則應(yīng)以幫信罪予以規(guī)制；以行為人對于上游犯罪“明知”的不同內(nèi)容為限，幫信罪的“明知”要求知曉被幫助者實(shí)施信息網(wǎng)絡(luò)犯罪行為即可，而掩隱罪中幫助者在明知上游信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動存在的基礎(chǔ)上，還需明確知曉所支付結(jié)算的資金為上游犯罪所得及其收益。若是對于介入節(jié)點(diǎn)存在認(rèn)識錯誤從而導(dǎo)致主客觀不一致的，按照有利于行為人的原則，認(rèn)定構(gòu)成較輕的幫信罪。

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（責(zé)任編輯 程榮榮）

作者簡介：李婷婷（2000— ），女，河南開封人，鄭州大學(xué)法學(xué)院碩士研究生，研究方向?yàn)樾谭▽W(xué)；吳林生（1977— ），男，河南南陽人，法學(xué)博士，鄭州大學(xué)法學(xué)院副教授、碩士生導(dǎo)師，研究方向?yàn)樾谭▽W(xué)。