公司資本制度若干問題研究

黃潁麗

摘要:公司資本制度是公司法的重要制度。在國(guó)家干預(yù)的視野下評(píng)價(jià)公司資本制度,并就公司資本制度提出若干法律建議。鼓勵(lì)公司對(duì)資本的意思自治,同時(shí),在現(xiàn)有的公司資本制度下,降低最低注冊(cè)資本限額,尤其是股份有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本限額;進(jìn)一步擴(kuò)大出資形式;完善公司組織機(jī)構(gòu)的基礎(chǔ)上賦予董事會(huì)發(fā)行資本的權(quán)利;平衡發(fā)展資本市場(chǎng)。

關(guān)鍵詞:公司資本制度;法定資本制;國(guó)家干預(yù)

中圖分類號(hào):DF411.91 文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A文章編號(hào):1673-291X(2009)26-0148-02

公司資本制度是公司法的核心,雖然公司法是私法,但公司的資本制度卻不完全是公司股東意思自治,國(guó)家對(duì)公司資本制度有一定的干預(yù)。

一、公司資本三原則在公司法中的體現(xiàn)

(一)資本確定原則

資本確定原則是指,發(fā)起人在設(shè)立公司時(shí),必須在公司章程中對(duì)公司的資本總額作出明確的規(guī)定,而且由章程規(guī)定的資本總額必須由發(fā)起人和認(rèn)股人全部認(rèn)足并繳足,否則,公司即不能成立[1]。我國(guó)公司法對(duì)公司的最低注冊(cè)資本限額、是否可以分期繳納及首期繳納的最低限額作了明確的規(guī)定。

(二)資本維持原則

資本維持原則又稱資本充實(shí)原則,是指公司在其存續(xù)過程中,應(yīng)保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。在公司法中具體體現(xiàn)在如下幾個(gè)方面:1.股東在公司成立后不得抽逃出資。2.回購股份的限制。公司不得回購本公司的股份,在法定情形下回購股份要及時(shí)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或注銷。3.轉(zhuǎn)投資的限制。公司法修訂后取消了轉(zhuǎn)投資的法律限制。主要表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面:(1)投資對(duì)象擴(kuò)大。公司除了可以向公司進(jìn)行投資也可以向合伙企業(yè)進(jìn)行投資;(2)取消了轉(zhuǎn)投資的額度限制。公司轉(zhuǎn)投資數(shù)額實(shí)現(xiàn)了最大限度的自治。4.無盈不分。公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí),應(yīng)當(dāng)先提取法定公積金,公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的,在提取法定公積金之前,應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。5.非貨幣財(cái)產(chǎn)出資人及設(shè)立時(shí)的其他股東的責(zé)任。有限責(zé)任公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的,應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。股份有限公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的,應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。6.股票的發(fā)行價(jià)格不得低于票面金額。

(三)資本不變?cè)瓌t

公司的資本一經(jīng)確定,即不得隨意改變,如需增加或減少資本,必須嚴(yán)格按法定程序進(jìn)行。增資和減資必須符合法定程序,為了保護(hù)債權(quán)人的利益,減資有更為復(fù)雜的程序:制作資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單,公告和通知債權(quán)人,債權(quán)人接到通知后在法定時(shí)間內(nèi)可以要求提前清償或擔(dān)保。

二、對(duì)公司資本制度的評(píng)價(jià)

在資本制度的形成上,目前有三種制度并存:法定資本制、授權(quán)資本制和折中資本制。法定資本制又稱確定資本制,是公司資本一次形成的方式,是指在公司設(shè)立時(shí),必須在章程中明確規(guī)定資本總額,并且必須有股東一次全部認(rèn)足而不得分期認(rèn)購,否則公司就不能成立的制度。[2]法定資本制是一次性發(fā)行,一次性認(rèn)足。授權(quán)資本制在發(fā)行次數(shù)、足額認(rèn)繳次數(shù)方面有明顯不同,可以多次發(fā)行,多次認(rèn)足。授權(quán)資本制可以授權(quán)董事會(huì)在必要時(shí)作出發(fā)行資本的決議,不需作變更登記,程序較為簡(jiǎn)單,效率比較高。折中資本制本質(zhì)上不是一種新的資本制度,是法定資本制和授權(quán)資本制相互融合的結(jié)果。折中資本制下的許可資本制是以法定資本制為核心,融合了授權(quán)資本制的優(yōu)點(diǎn);折中授權(quán)資本制則是授權(quán)資本制采納了法定資本制的若干精華。有人認(rèn)為,我國(guó)現(xiàn)行公司法采用的是授權(quán)資本制,但應(yīng)當(dāng)看到,我國(guó)公司最低注冊(cè)資本限額以及繳納的方式都是明確的,而且公司需要增資或減資必須經(jīng)過股東大會(huì)的特別多數(shù)通過,所以我國(guó)仍采用的是法定資本制。

在我國(guó)法定資本制下公司設(shè)立的成本較高。股份有限公司的最低注冊(cè)資本限額是500萬元,與國(guó)民實(shí)際收入相比較高,另一方面與有限責(zé)任公司差距過大,有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本限額是3萬元,起點(diǎn)相差近167倍。這種做法的結(jié)果使得股份有限責(zé)任公司在設(shè)立時(shí)即受到冷落。投資者設(shè)立公司時(shí)為了降低成本,在公司責(zé)任形式的選擇上,首先考慮有限責(zé)任公司,一定程度上限制了股份有限公司的發(fā)展。世界上其他國(guó)家股份有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本額與有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本額相比,差距基本在10倍以內(nèi):德國(guó)有限責(zé)任公司2萬馬克股份,有限公司10萬馬克;意大利有限責(zé)任公司2 000萬里拉,股份有限公司2億里拉;奧地利有限責(zé)任公司10萬先令,股份有限公司100萬先令;葡萄牙有限責(zé)任公司5 000歐元,股份有限公司5 000歐元。股份有限公司與有限責(zé)任公司相比具有較強(qiáng)的集資功能,對(duì)其資本制度的過度干預(yù)會(huì)阻礙其功能的發(fā)揮。

較為嚴(yán)格的法定資本制不利于公司的可持續(xù)發(fā)展。公司資本是抽象的,真正反映公司財(cái)產(chǎn)狀況的是公司的資產(chǎn)和資金。公司的資產(chǎn)是指公司的全部財(cái)產(chǎn)。公司的資金是可供公司支配的以貨幣形式表現(xiàn)出來的公司資產(chǎn)的價(jià)值[3]。中小公司融資極為困難,一方面貸款數(shù)額有限,還受到國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策的影響;另一方面又不能通過發(fā)行股票集資。我國(guó)雖已取消了對(duì)公開發(fā)行債券的公司類型的限制,但是,有限責(zé)任公司發(fā)行債券要求其凈資產(chǎn)達(dá)到6 000萬元,股份有限公司發(fā)行債券要求其凈資產(chǎn)達(dá)到3 000萬元,中小公司幾乎沒有可能發(fā)行債券來融資。資本制度上的缺陷導(dǎo)致大量中小公司的持續(xù)發(fā)展陷入困境。

國(guó)內(nèi)外投資者繳資方式不平等。《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方出資的若干規(guī)定》第4條規(guī)定,合營(yíng)合同中規(guī)定一次繳清出資的,合營(yíng)各方應(yīng)當(dāng)從營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。合營(yíng)合同中規(guī)定分期繳付出資的,合營(yíng)各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%,并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)亦參照?qǐng)?zhí)行上述規(guī)定。我國(guó)的投資者繳資沒有3個(gè)月、6個(gè)月的寬限期,發(fā)起式設(shè)立的公司分期繳納出資的,首期不能低于注冊(cè)資本的20%,比合營(yíng)各方首期認(rèn)繳出資比例高[4]。

三、公司資本制度改革的探討

公司資本制度改革是我國(guó)企業(yè)改革的關(guān)鍵所在。國(guó)家對(duì)公司資本制度的適當(dāng)干預(yù),應(yīng)注重事先的預(yù)防。以股權(quán)分置改革為例,股權(quán)分置改革本質(zhì)上是國(guó)家對(duì)資本的干預(yù)。國(guó)有股和法人股占絕大部分是非流通股,不能在證券市場(chǎng)上流通。改革后公司原非流通股股份的出售,自改革方案實(shí)施之日起,在12個(gè)月內(nèi)不得上市交易或者轉(zhuǎn)讓;持有上市公司股份總數(shù)5%以上的原非流通股股東,在前項(xiàng)規(guī)定期滿后,通過證券交易所掛牌交易出售原非流通股股份,出售數(shù)量占該公司股份總數(shù)的比例在12個(gè)月內(nèi)不得超過5%,在24個(gè)月內(nèi)不得超過10%。非流通股解禁一度引發(fā)股市下跌,市場(chǎng)投資信心喪失。證監(jiān)會(huì)2008年4月20日發(fā)布了《上市公司解除限售存量股份轉(zhuǎn)讓指導(dǎo)意見》,要求證券交易所和證券登記結(jié)算公司應(yīng)當(dāng)制定相應(yīng)的操作規(guī)則,監(jiān)控持有解除限售存量股份的股東通過證券交易所集中競(jìng)價(jià)交易系統(tǒng)出售股份的行為,規(guī)范大宗交易系統(tǒng)的轉(zhuǎn)讓規(guī)定。又于7月21日要求大小非減持情況定期披露。對(duì)非流通股股份的出售先是自由放任,經(jīng)過市場(chǎng)驗(yàn)證行不通后,又進(jìn)行干預(yù),于是,出現(xiàn)了上述一系列對(duì)制度的修補(bǔ)行為。多重事先的預(yù)防就會(huì)少一些事后的修補(bǔ),也會(huì)降低改革的成本。

綜上,對(duì)公司資本制度改革提出如下建議:

1.降低最低注冊(cè)資本限額。在美國(guó)公司法實(shí)踐中,公司債權(quán)人保障機(jī)制并沒有因?yàn)樽畹妥?cè)資本的取消而受到削弱,正是因?yàn)樽畹妥?cè)資本難以實(shí)現(xiàn)應(yīng)有的擔(dān)保功能,才被淘汰。[5]我國(guó)尤其要降低股份有限公司的最低注冊(cè)資本限額,縮小與有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本限額之間的差距,提高股份有限公司在整個(gè)公司類型中的比重,發(fā)揮股份有限公司向社會(huì)集資的功能。同時(shí)在繳資方式上,國(guó)內(nèi)外投資者應(yīng)平等對(duì)待。

2.在出資形式上應(yīng)更為開放。出資形式包括貨幣出資和非貨幣出資。勞務(wù)是否可以出資,在理論上是備受爭(zhēng)議的,公司法在2005年修訂時(shí)仍沒有承認(rèn)其可以出資。但股份有限公司可以獎(jiǎng)勵(lì)給職工股份,這實(shí)際上從一定意義上承認(rèn)了勞務(wù)可以出資。英美國(guó)家在一定程度上認(rèn)可了勞務(wù)出資,英國(guó)較為寬松,美國(guó)的限制較多。1976年12月13日發(fā)布的第77/91號(hào)歐盟國(guó)家公司法指令第7條規(guī)定:“實(shí)際認(rèn)購資本必須由能夠作出經(jīng)濟(jì)評(píng)估的資產(chǎn)組成。但是,完成工作或者提供服務(wù)的承諾不在此限”[6]。有一種觀點(diǎn)認(rèn)為,勞務(wù)出資制度由于沒有引入人力資本理念,仍然是在資本雇傭勞動(dòng)的傳統(tǒng)公司模式下的一種出資制度,因此,對(duì)人力資本所有者股權(quán)的享有有很多的限制條件,很難使人力資本所有者真正參與到企業(yè)中,享有完整的股東權(quán)利[7]。在我國(guó)法定資本制度下,可以有限制地允許勞務(wù)或人力資本出資。

3.賦予董事會(huì)發(fā)行資本的權(quán)利。董事會(huì)作為公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)最為了解公司的經(jīng)營(yíng)狀況和所需資本情況,吸取授權(quán)資本制度的一些優(yōu)點(diǎn),在必要的時(shí)候由董事會(huì)制定方案發(fā)行資本,既可以降低公司設(shè)立時(shí)的成本,又不會(huì)造成公司成立后資本的閑置和浪費(fèi)。董事會(huì)發(fā)行資本的權(quán)利與董事的忠誠(chéng)與勤勉分不開,一方面強(qiáng)化董事的經(jīng)營(yíng)責(zé)任,另一方面也不能讓董事承擔(dān)太大的風(fēng)險(xiǎn)。因此,董事會(huì)發(fā)行資本是需要完備和高效的公司組織機(jī)構(gòu)作為基礎(chǔ)的。

4.平衡發(fā)展資本市場(chǎng),為中小企業(yè)融資開辟渠道。前已述及,不再贅述。