霍 艷

每一個(gè)國(guó)家都存在對(duì)政府的賄賂行為。懲治腐敗行為必然非常重要，但法律是否對(duì)所有腐敗行為都一視同仁呢？美國(guó)《反海外腐敗法》就對(duì)中國(guó)很不公平，在一定程度上影響了美國(guó)公司在中國(guó)的投資和中國(guó)企業(yè)在美國(guó)的貿(mào)易。

在20世紀(jì)70年代，美國(guó)政府查出400多家美國(guó)公司有涉嫌海外賄賂的行為。為了阻止賄賂丑聞再次發(fā)生，美國(guó)政府制定了《反海外腐敗法》。它對(duì)海外賄賂，尤其是對(duì)海外政府官員的賄賂有嚴(yán)重懲處，比如高額的罰款和進(jìn)監(jiān)獄等懲罰。有一段時(shí)間，《反海外腐敗法》并沒(méi)有被頻繁運(yùn)用。但近期，美國(guó)政府加強(qiáng)了對(duì)這個(gè)法律的運(yùn)用，今年以來(lái)就有至少120家公司被調(diào)查和起訴，比去年增加了20％。

現(xiàn)在，美國(guó)國(guó)內(nèi)對(duì)《反海外腐敗法》的批評(píng)越來(lái)越多，一些人認(rèn)為《反海外腐敗法》對(duì)中國(guó)非常不公平。美富律師事務(wù)所的中國(guó)法律專家James Hough說(shuō)，《反海外腐敗法》把國(guó)有企業(yè)的所有員工都視為政府官員。所以，任何一個(gè)在國(guó)有企業(yè)工作的員工如果接受賄賂，都會(huì)被視為對(duì)政府官員的賄賂。美富的Geoff Sant補(bǔ)充說(shuō)，中國(guó)有大量國(guó)有企業(yè)，所以，同樣的賄賂行為發(fā)生在中國(guó)和另一個(gè)國(guó)家，對(duì)中國(guó)的賄賂被視為對(duì)政府官員賄賂的幾率，明顯高于任何其他國(guó)家?！斗春Ｍ飧瘮》ā穼?duì)在中國(guó)賄賂行為的懲罰必然要比對(duì)其他國(guó)家的要嚴(yán)。

《反海外腐敗法》的本意不是為了制止商業(yè)上的賄賂行為，而是為了限制政府在履行自己的義務(wù)時(shí)出現(xiàn)腐敗行為。雖然在中國(guó)有非常可觀的國(guó)有企業(yè)雇員，但并不是每一個(gè)雇員都履行政府工作的職能。所以給這些員工的腐敗行為歸為政府官員腐敗，是不公平的。舉個(gè)例子，一個(gè)美國(guó)公司試圖賄賂分別在兩個(gè)不同國(guó)家醫(yī)院的工作人員。在國(guó)有醫(yī)院工作的員工會(huì)被視為“海外政府官員”，這就觸犯了《反海外腐敗法》，會(huì)被嚴(yán)懲。然而，在私有醫(yī)院的被賄賂人員，不屬于“海外政府官員”的范圍，就可能不受《反海外腐敗法》的制約。

在美國(guó)證券交易所掛牌的中國(guó)上市公司會(huì)因此遭受更大的壓力，因?yàn)槿绻鼈冇袑?duì)本國(guó)賄賂的行為，很容易被判定為是對(duì)政府官員的賄賂。況且，因?yàn)槲幕牟煌行┰谥袊?guó)是一種禮節(jié)，比如送一份小禮物，經(jīng)由美國(guó)法律的詮釋，可能會(huì)被看作是賄賂。所以，《反海外腐敗法》還會(huì)“嚇跑”一些本想在中國(guó)開(kāi)拓市場(chǎng)的美國(guó)公司。

2008年的11月，中國(guó)最高人民法院發(fā)表了新的意見(jiàn)，聲明在國(guó)有企業(yè)工作的雇員所接受的賄賂，不能算作國(guó)家政府官員的賄賂行為，因此也不能等同地接受國(guó)家政府官員賄賂行為需要受到的懲罰。高法進(jìn)一步說(shuō)明，所有公司的雇員接受賄賂的行為都應(yīng)該被同等對(duì)待，而不應(yīng)該區(qū)分國(guó)有或是私有，這和美國(guó)法律的認(rèn)定有很大區(qū)別。但是，這會(huì)在多大程度上影響美國(guó)司法部，目前還不得而知。想進(jìn)軍中國(guó)的美國(guó)企業(yè)只能高度警惕，而在美國(guó)發(fā)展的中國(guó)公司則需要和一個(gè)有國(guó)際經(jīng)驗(yàn)的律師事務(wù)所合作，以減少被調(diào)查和起訴的可能性?！ㄗ髡呤窃诿赖慕鹑跇I(yè)人士。）