王　艷

摘要：虛報注冊資本罪是我國97年刑法中出現(xiàn)的一個新罪名，也是一個比較年輕的罪名，它的現(xiàn)狀和發(fā)展值得我們更深一步去探索和認識。筆者在文中通過回顧虛報注冊資本罪的立法過程、介紹我國的公司資本制度，結(jié)合當前的實際，大膽的預(yù)測了虛報注冊資本罪未來的發(fā)展。

關(guān)鍵詞：虛報；注冊資本；資本制度

虛報注冊資本罪，是指申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的行為。［1］虛報注冊資本罪是1997年修訂刑法時新增的罪名，本罪雖然在我國刑法上是一個比較年輕的罪名，但它的現(xiàn)狀和發(fā)展值得我們?nèi)ヌ剿骱驼J識。

一、虛報注冊資本罪的立法沿革

虛報注冊資本罪在我國刑法上出現(xiàn)得比較晚。制定1979年刑法時，公司制度尚未建立，沒有“注冊資本”的問題，因此，我國1979年刑法中沒有對虛報注冊資本罪做出規(guī)定。但是隨著改革開放和經(jīng)濟體制的巨大變化，80年代中后期，新的企業(yè)組織形式的出現(xiàn)，特別是“皮包公司”的大量涌現(xiàn)，導致經(jīng)濟秩序的混亂無度，政府為此幾度清理整頓公司。

1993年12月29日《公司法》通過，將保障經(jīng)濟秩序作為立法的出發(fā)點，并在違反《公司法》的法律責任中提到了刑事責任［2］。緊隨其后，國務(wù)院于1994年6月24日頒布的《公司登記管理條例》也做出了相應(yīng)的規(guī)定［3］。

但此時，刑法上對虛報注冊資本行為的規(guī)定卻還是一片空白。為了配合整頓經(jīng)濟市場秩序的需要，同時也為了使《公司法》規(guī)定的一些制裁措施有法可依，得以有效的執(zhí)行，1995年2月28日通過的《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》中第一條就規(guī)定了：“申請公司登記的人使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處3年以下有期徒刑或者拘役，可以并處虛報注冊資本金額10％以下罰金。申請公司登記的單位犯前款罪的，對單位判處虛報注冊資本金額10％以下罰金，并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定，處3年以下有期徒刑或者拘役?！?/p>

1997年刑法基本上吸收了《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》的內(nèi)容，并對《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》進行了一定的修改和完善，形成了97刑法分則第158條虛報注冊資本罪的規(guī)定：“申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報注冊資本額百分之一以上百分之五以下罰金。單位犯前款罪，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役?！痹撔谭l文的規(guī)定與1995年《決定》的第一條相比有以下四點變化：1、《決定》中的“申請公司登記的人”，“人”一詞被刪掉，以將單位主體涵蓋進去；2、《決定》中的“可以并處罰金”改變?yōu)椤安⑻幓騿翁幜P金”，罰金刑的適用更為靈活；3、《決定》中的個人罰金刑為“虛報注冊資本金額的10%以下”，《刑法》第158條調(diào)整至“虛報注冊資本金額的1%以上5%以下”，減少了罰金的數(shù)額；4、《決定》中的單位罰金刑為“虛報注冊資本金額的10%以下”，《刑法》第158條調(diào)整至無數(shù)額限制，加大了罰金刑懲罰的力度。

2001年4月18日，最高人民檢察院、公安部頒布了《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》，針對《刑法》第158條規(guī)定中的“數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)”做出了具體的規(guī)定［4］。至此，虛報注冊資本罪有了更明確的罪與非罪的界限。

可見，我國對虛報注冊資本罪的立法經(jīng)歷了一個從無到有，從民商法的規(guī)定到單行刑事法規(guī)的規(guī)定，再到刑法典的規(guī)定的演進過程。該過程就是注冊資本行為犯罪化的過程。它反映出我國法律對該類行為的懲治力度在不斷加大，也從另一個方面反映出該類行為對我國經(jīng)濟生活的危害性的加大。

二、我國實行的公司資本制度

依照《公司法》的規(guī)定，我國實行的是嚴格的法定資本制。

無論是有限責任公司還是股份有限公司，也不管公司章程確定的資本數(shù)額是多是少，發(fā)起人都必須將公司資本全部足額籌集到位，并經(jīng)法定驗資機構(gòu)驗資出具證明，才能使公司成立。

依照規(guī)定，公司資本經(jīng)章程確定和登記注冊后，非經(jīng)公司股東大會特別表決程序、公告程序和變更登記程序，不得變更。

對公司利潤的分配，《公司法》嚴格按照資本維持原則，設(shè)計了公積金制度，對公積金的提取和使用等方面均作了教為嚴格的規(guī)定。

《公司法》所制定的資本制度與現(xiàn)代公司資本制度立法的發(fā)展趨勢不吻合，給人以僵化和落后的感覺。隨著社會主義市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，與世界經(jīng)濟的日益融合，我國公司的資本制度將會逐步地轉(zhuǎn)向折衷資本制。［5］

我國實行的法定資本制度以及“資本確定、資本維持、資本不變”的資本制度的三原則，都是以保證交易安全和維護債權(quán)人利益為目的的。上面所論述的我國公司的資本制度是虛報注冊資本罪產(chǎn)生的依據(jù)。

三、虛報注冊資本罪的未來之展望

虛報注冊資本罪雖然在我國刑法上是一個比較年輕的罪名，但它的現(xiàn)狀和發(fā)展值得我們?nèi)ヌ剿骱驼J識，尤其是在司法實踐中出現(xiàn)的很多新的問題和新的犯罪手段，只有在司法實踐中不斷的認識和研究，在立法上對虛報注冊資本罪進行完善，從而使公安、司法機關(guān)對虛報注冊資本罪的認定和審判有法可依。在前面的論述中筆者主要對虛報注冊資本罪的現(xiàn)狀進行了一定的研究。接下來，筆者試圖結(jié)合我國資本制度的發(fā)展趨勢和我國法制發(fā)展方向，展望一下虛報注冊資本的未來。

從前面的論述中可知虛報注冊資本罪是在計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)變的過程中，經(jīng)濟體制交替所導致的經(jīng)濟秩序混亂以及各類規(guī)范不完善，使各種危害經(jīng)濟秩序的行為大量孳生。面對“皮包公司”這種有名無實的所謂公司的泛濫，虛報注冊資本罪的設(shè)立實際上是充當了救火員的角色。但是，隨著新的經(jīng)濟體制的建立和完善，這種情況必然會有所改變。就公司注冊資本而言，它是國家嚴格市場準入資格的產(chǎn)物，尤其是當注冊資本金額較高，又要求一次性繳納的時候，并以刑罰作為其行政權(quán)的最后保障，它反映的是“國家造市場”的心態(tài)：即由國家來挑選那些具備較強經(jīng)濟實力的人來參與市場游戲，其他不具備這樣經(jīng)濟實力的人很可能會破壞市場游戲規(guī)則，因此最簡單的辦法就是將他們排除在游戲之外。當市場體制只具其“形”不具其“神”的時候，國家采用這種嚴格的法定資本制去減少破壞經(jīng)濟運行的現(xiàn)象也無可厚非。

但是，通過法定資本制和最低資本額的規(guī)定來保護交易安全和債權(quán)人合法權(quán)益，只是一種理論上的設(shè)想。因為公司資本的確定以及必須至少擁有一定資本，只是維護債權(quán)人合法權(quán)益的基礎(chǔ)，社會信用的高低以及合同法的完善與否才是影響債權(quán)人合法權(quán)益實現(xiàn)的最為關(guān)鍵的因素。［6］并且，公司成立以后作為信用基礎(chǔ)的財產(chǎn)，與設(shè)立時具有資本數(shù)量是兩個概念?？赡茉O(shè)立時公司資本較大，由于經(jīng)營的原因公司所欠債務(wù)遠遠超過其財產(chǎn)，或者相反。另一個方面，這種規(guī)定卻毫無疑問地因增加了公司設(shè)立的成本，從而使發(fā)起人難以設(shè)立公司。雙重的不利因素影響了經(jīng)濟的發(fā)展。對此，傳統(tǒng)的法定資本制國家都已紛紛進行了改革。

因此，未來中國嚴格的注冊資本登記管理制度也必然會有所改變：高額的注冊資本將成為歷史。正如有研究公司法學的專家所預(yù)測：我國《公司法》所規(guī)定的嚴格的資本制度與現(xiàn)代公司資本制度立法的發(fā)展趨勢不吻合，給人以僵化和落后的感覺。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，與世界經(jīng)濟的日益融合，我國公司的資本制度將會逐步地轉(zhuǎn)向折衷資本制度。［7］其實，這種趨勢已經(jīng)非常明顯了：首先，早在1987年，根據(jù)中華人民共和國工商行政管理局1987年3月發(fā)布的《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》第3條，中華人民共和國國務(wù)院1987年12月批準的《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第4條：外商投資的公司注冊資本的法定最低限額在確定投資總額的前提下，根據(jù)其與投資總額的法定比例計算，而且外國投資者可以分期繳納出資，不必于公司設(shè)立時一次繳清出資。此外，目前有部分地區(qū)已經(jīng)放寬了對公司注冊資本的限制，而且這種放寬的幅度還是很大的，比如說：1、在北京，根據(jù)《關(guān)于中關(guān)村科技園區(qū)高新技術(shù)企業(yè)注冊登記改制改組工作的試點意見》，對中關(guān)村科技園區(qū)區(qū)域范圍內(nèi)的海淀科技園等高科技園區(qū)中，高新技術(shù)企業(yè)中有限責任公司申請登記注冊時，其注冊資本達到3萬元(含)以上，即予登記注冊；注冊資本100萬元以下的高新技術(shù)公司，其股東可以有條件的分期繳納出資。2、在黑龍江，根據(jù)黑龍江工商行政管理局出臺的政策，公司注冊資本條件放寬為：允許新設(shè)立注冊資本50萬元以下的私營有限公司，實行注冊資本分期到位，首期出資額達到公司注冊資本30％以上(含30％)即可登記注冊，1年內(nèi)實繳注冊資本必須追加到50％以上，其余部分可在3年內(nèi)全部到位。所謂皮之不存，毛將焉附？隨著經(jīng)濟歷史背景的發(fā)展，以嚴格的法定資本制作為根據(jù)的虛報注冊資本罪也終將退出歷史的舞臺。

注釋：

［1］參見王作富主編《刑法》，中國人民大學出版社，1999年版，第298頁。

［2］《公司法》第206條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，辦理公司登記時虛報注冊資本、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十以下的罰款；對提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以一萬元以上十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。”

［3］《公司登記管理條例》第58條規(guī)定：“辦理公司登記時虛報注冊資本，取得公司登記的，由公司等級機關(guān)責令改正，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記，吊銷營業(yè)執(zhí)照。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。”

［4］《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》第2條規(guī)定：“申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：1、實繳注冊資本不足法定注冊資本最低限額，有限責任公司虛報數(shù)額占法定最低限額的百分之六十以上，股份有限公司虛報數(shù)額占法定最低限額的百分之三十以上的；2、實繳注冊資本達到法定最低限額，但仍虛報注冊資本，有限責任公司虛報數(shù)額在一百萬元以上，股份有限公司虛報數(shù)額在一千萬元以上的；3、虛報注冊資本給投資者或者其他債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟損失累計數(shù)額在十萬元以上的；4、雖未達到上述數(shù)額標準，但具有下列情形之一的；①因虛報注冊資本，受過行政處罰二次以上，又虛報注冊資本的；②向公司登記主管人員行賄或者注冊后進行違法活動的?！?/p>

［5］參見沈貴明著《公司法學》第二版，法律出版社，2003年版，第142頁。

［6］參見周芬棉：《公司設(shè)立法律制度研究》，中國政法大學博士學位論文，第65頁。

［7］參見沈貴明著《公司法學》（第二版），法律出版社，2003年版，第142頁。

參考文獻：

［1］王作富主編《刑法》，中國人民大學出版社，1999年版。

［2］周芬棉：《公司設(shè)立法律制度研究》，中國政法大學博士學位論文。

［3］沈貴明著《公司法學》（第二版），法律出版社，2003年版。