保全證據公證的發(fā)展和作用

葛　琳

摘要：隨著我國各項法律制度的完善，社會法律意識的增強，尤其是最高院《關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》的出臺，保全證據公證無論在內涵、種類、手段等方面都有了極大的豐富和更新，從而在司法改革的深化和政府職能的轉換等方面發(fā)揮著積極的作用。

關鍵詞：保全證據；公證；發(fā)展；作用

1 保全證據公證業(yè)務的發(fā)展

保全證據公證業(yè)務的發(fā)展主要是基于公證職能的發(fā)展，公證從只具有單純的證明職能發(fā)展為具有證明、監(jiān)督、溝通、保障等綜合職能的一項法律制度，同時，經濟的發(fā)展以及司法改革的深化，也為保全證據公證業(yè)務的發(fā)展提供了條件和契機。

1.1形式的發(fā)展——范圍的擴大

對保全證據公證這項業(yè)務來說，其范圍和種類的劃分可以有多個標準，本文僅從保全對象的角度來劃分其業(yè)務范圍和種類。因此，從形式意義上來說，保全證據公證業(yè)務的發(fā)展也體現在其保全對象的廣泛性上，具體表現為業(yè)務分支的增多和所涉及領域增多，其發(fā)展大體分為三個階段。

第一階段，主要是以訴訟或解決糾紛為目的的現場情況保全，涉及民事糾紛居多。如對一些公企單位或居民家庭被樓上漏水浸泡受損的現場狀況保全及受損物品的清點、因違約造成的貨物毀損或工程不合標準等現場情況的保全均屬這一時期的典型案例。

第二階段，初步建立起多領域、多分支的業(yè)務體系。業(yè)務種類大體包括：證人證言的保全；書證、物證的保全；視聽資料的保全；現場情況的保全，涉及到金融、房地產、涉外貿易、史料搶救等諸多領域。

第三階段，業(yè)務分支進一步細化，業(yè)務范圍擴展到“立法空白“的領域，電子數據的證據保全公證事項的開展即是這一階段的標志。隨著網絡的興起和發(fā)展，電子商務的逐漸興盛，出現了電子合同、網絡文學作品、網上商標--域名等等以電子數據為載體的新生事物，而一些侵權行為也開始以網絡為媒介或手段，這就必然涉及到了電子數據的證據效力問題。而目前我國網絡立法的相對滯后使得電子數據處于相對的“立法空白”時期。

1.2 技術的發(fā)展--手段的更新

1.2.1公證書形式的更新。1999年要素式公證書推出后，公證書的容量和內涵都有了極大的擴充和豐富，公證員能夠根據不同的情況和用途采集要素，在公證書中完整地體現證據的保全過程，不僅適應了公證業(yè)務自身發(fā)展的需要，也提高了公證書的證據效力，發(fā)揮了公證的監(jiān)督作用。

1.2.2辦證技術的更新。對于提高公證的效力而言，辦證技術的更新無疑有著重要的意義。早期，公證員在辦理保全證據公證業(yè)務時，對證據的提取和記錄大多采用手錄、手抄的方式，不僅效率低，容易出現疏漏，而且無法直觀地再現當時的情況。同時還存在公證書不美觀、不嚴謹，所提取的證據不易長期保存等弊端。在一定程度上使公證書的效力打了折扣。

2 保全證據公證的作用分析

從保全證據公證業(yè)務的性質來說，證明、監(jiān)督和保障是其最主要的三項作用。

2.1證明作用

對于保全證據公證業(yè)務來說，首先要做的就是對日后容易滅失或難以提取的有法律意義的文書、事實和行為做出證明，以賦予其無可辯駁的證據效力。保全證據公證的這種證明權和證明效力的優(yōu)先性是法定的，也是為多年的司法實踐所證實的。因此，保全證據公證業(yè)務證明作用的實現是基于：

2.1.1法律的規(guī)定

我國《民事訴訟法》第74條和《公證暫行條例》第4條第11項明確規(guī)定，在我國只有人民法院和公證機構才有證據保全的權力，除此之外，法律沒有賦予任何機關、組織和個人以保全證據的權力。

2.1.2實踐的需要

從公證實踐看，保全證據公證的辦理有著嚴格的法律程序，辦證過程中，公證員需要對有關當事人的身份、資格和證明能力進行嚴格的審查；對相關人員的行為進行必要的規(guī)范和調整，并能夠根據不同的證據采取不同的保全方法和措施。這樣就杜絕了非法證據的出現，保證了公證書的客觀、全面和公正，也保證了其優(yōu)越的證明力。

2.2 監(jiān)督作用

對保全證據公證而言，監(jiān)督作用是對其證明作用的延伸，它表現為兩個方面：

一是普遍意義上的監(jiān)督。這種監(jiān)督是基于公證自身的職能而產生的。對于當事人而言，只要其申辦了證據保全公證，他所申請保全的事項以及他的相關行為都受到公證員的監(jiān)督。保全證據公證是以真實性、合法性為標準，遵循以事實為依據、以法律為準繩的法治原則，因此，在辦證中，公證員必須監(jiān)督有關人員的行為是否真實、合法，是否以取證為目的而侵害了他人的合法權益，尤其是在涉及需要專業(yè)人員進行勘測、清點、檢驗、錄音、錄象和攝影的場合，公證員為保證最后結果的真實合法，則必須跟蹤監(jiān)督全部的過程。

二是特殊意義上的監(jiān)督。監(jiān)督是基于公證機構的性質而產生的。在這類案件中，除了通常的監(jiān)督外，行政機關進一步要求公證機構以一種中立的、“第三方”的身份來監(jiān)督其行政行為是合法的、是符合程序的，從而保證其行政行為的有效。而公證機構作為市場經濟的中介組織擔負起了相應的職責。在這種意義上，保全證據公證的監(jiān)督作用超越了證明作用而居于主導地位。

2.3保障作用

對保全證據公證而言，保障作用是其證明和監(jiān)督作用綜合效應的體現。

一是保障了訴訟程序的安定。因保全證據公證所具有的特殊證據效力，使人民法院可以直接采信，避免了當事人在訴訟中因證據的可信度不足而造成的反復、多次舉證，也避免了因采用侵害他人合法權益或以法律禁止的方法而取得非法證據，從而給訴訟帶來障礙和影響的情況發(fā)生。

二是保障了公民、法人合法權益的實現。一方面，在公民、法人的合法權益被侵犯時，對侵權事實和行為辦理保全證據公證，是其獲得法律救濟的有效途徑。另一方面，即使在沒有發(fā)生侵權的情況下，公民、法人仍然可以利用保全證據公證維護自身的合法權益。

三是保障了民事訴訟模式轉換的順利進行。最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》的出臺，推進了民事訴訟模式從法院職權主義模式向當事人主義模式的轉換，明確了當事人的舉證責任，加大了當事人的舉證權利和范圍，同時卻限制了法院的調查收集證據的范圍，從而使訴前的取證工作顯得至關重要。而保全證據公證在此給予了有力的支持，充分發(fā)揮它的證明、監(jiān)督和保障作用是民事訴訟模式轉換能夠順利進行的重要保障。

3 在保全證據公證中需要注意的幾個問題

3.1要嚴格遵循真實合法的原則，對需要保全的對象作嚴格的審查。在保全證人證言、當事人陳述時，公證員必須親自接待、詢問和記錄，同一事項涉及多個證人的，應當分別詢問、記錄。在保全視聽資料時，必須對內容和取得方式做大概的了解，防止非法證據的出現。

3.2做好要素的采集。要素式公證書的使用，對公證員的業(yè)務素質提出了很高的要求，保全證據公證又往往具有案情復雜、辦證時間長、技術要求高的特點，因此，采集適當的要素，使公證書既簡潔明了又完整準確，需要公證員在實踐中根據不同的情況來把握。

3.3公證員應具備一定的專業(yè)知識。由于保全證據公證的不斷發(fā)展，其保全對象越來越豐富，保全手段也越來越趨向于專業(yè)化，因此，公證員應注意學習和積累，掌握一定的專業(yè)知識，能夠使用一些現代化的設備，這樣不僅能提高辦證效率，對保證公證書的真實合法也有很大的幫助。

3.4要注意出證的時效性。由于某些保全證據公證具有現場監(jiān)督的性質，因此其出證時效應比照現場監(jiān)督公證的時效，在結束相關事務的一周內出具，以增強保全證據公證的證明力。