王 花，夏 云

（泰州職業(yè)技術(shù)學(xué)院建筑工程系，江蘇泰州225300）

從一起合同糾紛談如何規(guī)避合同風(fēng)險(xiǎn)

王 花，夏 云

（泰州職業(yè)技術(shù)學(xué)院建筑工程系，江蘇泰州225300）

工程合同從訂立到后期的管理都蘊(yùn)藏著風(fēng)險(xiǎn)。文章以高港義烏大市場(chǎng)建設(shè)項(xiàng)目的合同糾紛為例，分析了項(xiàng)目合同管理中存在的問題和風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)如何規(guī)避合同風(fēng)險(xiǎn)提出了針對(duì)性措施。

合同；糾紛；規(guī)避；風(fēng)險(xiǎn)

隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，房地產(chǎn)市場(chǎng)進(jìn)入了繁榮發(fā)展的新時(shí)期。建設(shè)項(xiàng)目有著投資大、涉及面廣、履約時(shí)間長等特點(diǎn)，所以對(duì)建設(shè)項(xiàng)目要實(shí)施必要的項(xiàng)目管理。工程項(xiàng)目管理的核心是合同管理，合同管理有助于質(zhì)量、進(jìn)度、成本的總支配、總控制管理。而工程合同從訂立到后期的管理都蘊(yùn)藏著一定的風(fēng)險(xiǎn)，只有對(duì)項(xiàng)目全過程、各環(huán)節(jié)、各事件實(shí)施合同管理，才能較好地規(guī)避合同風(fēng)險(xiǎn)，提高企業(yè)的抗風(fēng)險(xiǎn)能力。

一、實(shí)例分析

泰州高港義務(wù)大市場(chǎng)項(xiàng)目建筑面積6.8萬平方米，建筑層數(shù)為5層，由泰州廣信房地產(chǎn)開發(fā)公司開發(fā)。該項(xiàng)目為公共建筑工程，必須進(jìn)行嚴(yán)格的招投標(biāo)程序，因此建設(shè)方邀請(qǐng)幾家單位進(jìn)行投標(biāo)，在招標(biāo)辦嚴(yán)格地監(jiān)管下浙江某建筑企業(yè)中標(biāo)，取得義務(wù)大市場(chǎng)項(xiàng)目的承包權(quán)，雙方于2006年7月28日簽訂了義務(wù)大市場(chǎng)的施工承包合同，并在建設(shè)主管部門備案。該工程施工合同的合法性得到認(rèn)可和保證。

該工程合同實(shí)施過程中以及竣工結(jié)算時(shí)出現(xiàn)了一些問題和糾紛，主要有以下幾點(diǎn)：

事件一：由于施工單位管理問題，在合同約定竣工時(shí)間后6個(gè)月，工程仍然未能完成，導(dǎo)致泰州義烏大市場(chǎng)施工合同無法履行，在索賠時(shí)發(fā)現(xiàn)簽訂合同時(shí)對(duì)于施工工期的相關(guān)約定不詳細(xì)，最終索賠失敗。

分析：一般而言，對(duì)于工期的延誤如果是建設(shè)單位的原因，工期順延，由建設(shè)單位承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。如果是施工單位的原因，工期不順延且建設(shè)單位不承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。本項(xiàng)目由于施工單位管理問題導(dǎo)致合同工期無法按期完成，責(zé)任在施工方，合同如能明確相關(guān)責(zé)任，施工方應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)賠償相應(yīng)的損失。而本工程合同未有詳細(xì)約定，導(dǎo)致建設(shè)單位無法進(jìn)行索賠。這一事件反映出建設(shè)單位對(duì)合同風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)淡漠，對(duì)在工程中可能出現(xiàn)的不利情況沒有足夠的預(yù)見性，對(duì)重要的合同條款分析研究不夠。

事件二：該項(xiàng)目采用固定單價(jià)合同，合同約定結(jié)算時(shí)對(duì)已有單價(jià)的參照?qǐng)?zhí)行，沒有單價(jià)的由施工方在實(shí)施過程中及時(shí)提出，由建設(shè)方確認(rèn)，參照投標(biāo)報(bào)價(jià)與預(yù)算價(jià)的下浮比例進(jìn)行下浮后結(jié)算。本合同的合同價(jià)款是4050萬，建設(shè)單位只考慮變更增加費(fèi)用而忽視減少部分的分項(xiàng)造價(jià)，故在施工方撤場(chǎng)時(shí)建設(shè)方已經(jīng)支付工程款4200萬，超出合同價(jià)150萬。

分析：在工程款支付過程中，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)對(duì)已完成的工程量進(jìn)行計(jì)量、核實(shí)與確認(rèn)。超撥支付款的情況，反映出該建設(shè)單位各部門在相互配合和監(jiān)督方面存在較大的漏洞，沒有嚴(yán)格把握好進(jìn)度的計(jì)劃與實(shí)施，同時(shí)對(duì)合同的管理也不規(guī)范。

事件三：本項(xiàng)目合同有一項(xiàng)約定，建設(shè)單位在收到施工單位報(bào)送的完整的結(jié)算資料后90天內(nèi)要核定出結(jié)算價(jià)，否則視為認(rèn)可施工方報(bào)送的結(jié)算價(jià)。此項(xiàng)目施工完成后，泰州廣信房地產(chǎn)開發(fā)公司收到了施工單位報(bào)送的竣工結(jié)算資料，報(bào)送結(jié)算價(jià)為7300萬元。隨后建設(shè)單位立即委托某造價(jià)咨詢單位進(jìn)行審核，在規(guī)定的期限內(nèi)這家造價(jià)咨詢單位出具造價(jià)審核報(bào)告的初稿，并給出初審報(bào)價(jià)審核價(jià)為4000萬元。而施工單位在規(guī)定的期限內(nèi)不配合造價(jià)咨詢公司的對(duì)接工作，致使建設(shè)單位在約定的時(shí)間內(nèi)未能定下結(jié)算價(jià)。施工單位以此為理由在規(guī)定期限后的第二天提出仲裁認(rèn)為建設(shè)單位違約，申請(qǐng)仲裁委員會(huì)裁定該施工單位在本項(xiàng)目的結(jié)算價(jià)為7300萬。

在此過程中，上海市仲裁委將建設(shè)單位7000萬的固定資產(chǎn)和所有的銀行賬號(hào)凍結(jié)，至今已有兩年的時(shí)間，給建設(shè)單位造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失。2010年8月，經(jīng)過上海市仲裁委的調(diào)解，該項(xiàng)目委托上海市第一測(cè)量師事務(wù)所進(jìn)行造價(jià)鑒定，最終確認(rèn)本項(xiàng)目的竣工結(jié)算價(jià)為3912萬。目前正等待上海市仲裁委最終裁定。

分析：從這一問題可以明顯看出，建設(shè)單位落入了合同陷阱，反映了建設(shè)單位在與施工單位擬定工程合同時(shí)，缺乏風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，對(duì)合同條款理解不深入。特別對(duì)于上述的合同約定雙方?jīng)]有達(dá)成理解上的統(tǒng)一，對(duì)可能的風(fēng)險(xiǎn)無防范意識(shí)。

二、規(guī)避合同風(fēng)險(xiǎn)的措施

從以上對(duì)泰州義烏大市場(chǎng)項(xiàng)目在合同實(shí)施過程中出現(xiàn)的問題分析來看，建設(shè)單位在合同擬定時(shí)缺乏研究和分析，合同管理不規(guī)范，風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)淡漠是導(dǎo)致糾紛和經(jīng)濟(jì)損失的主要原因。為此，必須增強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，并要注重合同管理的研究分析，規(guī)范合同管理制度，從而在建設(shè)工程施工合同實(shí)施過程中，減少合同糾紛和違約情況的發(fā)生。

（1）提高合同管理意識(shí)。企業(yè)必須從思想上真正意識(shí)到合同管理的重要性，將企業(yè)的各項(xiàng)工作真正納入合同管理范疇，切實(shí)按合同要求辦事。要通過培訓(xùn)，提高全員的合同管理意識(shí)。建立合同管理機(jī)構(gòu)，使合同管理覆蓋到企業(yè)的每個(gè)層次，延伸到各個(gè)角落[1]。

（2）重視合同文本分析。合同文本分析主要包括兩方面：一是合法性分析。包括：當(dāng)事人是否具備相應(yīng)資格；合同內(nèi)容是否符合《合同法》和其他各種法律的要求。二是完備性分析。包括：構(gòu)成合同文件的種種文件是否齊全；合同條款是否完備，對(duì)各種問題的規(guī)定有無遺漏；合同用詞是否準(zhǔn)確，有無模棱兩可或含義不清楚；對(duì)工程中可能出現(xiàn)的不利情況是否有足夠的預(yù)見性等等。合同文本分析是預(yù)防潛在風(fēng)險(xiǎn)的重要環(huán)節(jié)。

（3）制定必要的合同管理工作制度。要規(guī)范合同管理程序，制定諸如合同交底制度、責(zé)任分解制度、進(jìn)度款審查批準(zhǔn)制度等一系列合同管理制度。合同簽訂后，合同管理人員必須對(duì)各級(jí)項(xiàng)目管理人員和各工作小組負(fù)責(zé)人進(jìn)行合同交底，組織大家學(xué)習(xí)合同，對(duì)合同的主要內(nèi)容做出解釋和說明，使大家熟悉合同的主要內(nèi)容、各種規(guī)定、管理程序。要建立工程進(jìn)度款的審查批準(zhǔn)制度，由合同管理部門從合同的角度對(duì)進(jìn)度款進(jìn)行審查。

（4）建立正確的索賠觀念。一般來說，施工索賠總不是一件愉快的事情，它必然要引起承包商、監(jiān)理工程師和業(yè)主的重視，花費(fèi)各方的時(shí)間和精力去準(zhǔn)備證據(jù)材料、解釋合同條款、舉行談判協(xié)商等。如果爭(zhēng)議交由仲裁、訴訟，那么各方投入的時(shí)間和精力和財(cái)力更加巨大，影響工程的進(jìn)展甚至終止合同。因此，要端正國內(nèi)建筑行業(yè)的索賠觀念，有效地預(yù)防索賠的發(fā)生，一旦發(fā)生后，防止?fàn)幎税l(fā)生，公平合理迅速地解決索賠才是符合雙方共同利益的[2]。

（5）選擇有實(shí)力、有誠信的施工單位。一方面，要重點(diǎn)考察參與投標(biāo)的施工單位的工程業(yè)績、項(xiàng)目經(jīng)理業(yè)績及有否完成過類似工程等情況，避免那些沒有實(shí)力的企業(yè)采用掛靠或超越標(biāo)準(zhǔn)等級(jí)等手段獲取承攬建設(shè)任務(wù)的情況發(fā)生。另一方面，還要通過對(duì)所完成項(xiàng)目的業(yè)主進(jìn)行實(shí)地了解，考察其是否是重合同講誠信單位。

三、結(jié)論

合同管理貫穿于項(xiàng)目管理的整個(gè)過程，只有抓住施工合同管理這一重要環(huán)節(jié)，才能確保合同目標(biāo)的順利實(shí)現(xiàn)。推行工程施工合同，加強(qiáng)合同的動(dòng)態(tài)管理，及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題解決問題，是有效防止合同糾紛發(fā)生、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的有效途徑。與此同時(shí)，建筑企業(yè)還必須加強(qiáng)對(duì)合同管理的研究，加強(qiáng)對(duì)控制合同風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策的研究，以確保在競(jìng)爭(zhēng)激烈的建筑市場(chǎng)中健康發(fā)展。

[1]李維紅.談施工合同的編制及風(fēng)險(xiǎn)控制[J].山西建筑,2008,(8):225,248.

[2]陳猛虎,朱立恒.施工企業(yè)的合同管理[J].中國集體經(jīng)濟(jì),2009,(9):50-51.

（責(zé)任編輯 李冠楠）

Discuss on How to Avoid the Contract Risks From a Contract Dispute

WANG Hua，XIA Yun
(Taizhou Polytechnic College,Taizhou Jiangsu 225300,China)

The project contract is containing the risk from working out to later period's management.This article takes the Gaogang Yiwu big market items of construction's contract dispute as an example,has analysis the problems and risks existing in the contract management,and proposed countermeasures to avoid the contract risks.

contract;dispute;avoid;risk

B

1671-0142（2010）06-0069-02

王花（1976-），女，江蘇啟東人，講師.