德國CMS德和信律師事務(wù)所 張 寧 執(zhí)業(yè)律師

在收購項目的初始階段，收購方必須確定項目的理想框架。只有這樣，才能夠主動地控制局面，包括前期的準備及與賣方的接洽及談判。

中國企業(yè)在啟動德國的收購項目之前，首先要考慮的問題是：

（1）收購德國目標公司的資產(chǎn)還是股權(quán)？

（2）是否由母公司設(shè)立一家特殊收購主體進行收購？

（3）打算收購目標公司的所有股份還是多數(shù)股份？

（4）是否考慮收購德國上市公司？

（5）收購資金是否部分來源于銀行？

（6）在本行業(yè)內(nèi)的收購是否需要經(jīng)過德國或歐盟反壟斷機關(guān)的審查？

一、收購框架

在確定收購項目的框架時要考慮如下內(nèi)容：

1.選擇資產(chǎn)收購還是股權(quán)收購

從賣方角度來說，股權(quán)收購?fù)ǔＪ亲钣欣姆绞剑驗榭梢允官u方完全處置目標公司。然而部分收購方更愿意采取資產(chǎn)收購，即收購和轉(zhuǎn)讓部分資產(chǎn)、合同、權(quán)利并承擔(dān)一定的債務(wù)，因為此類資產(chǎn)收購可以提供可觀的折舊潛力而因此可以節(jié)省賦稅。另外，收購方可能不愿意收購一家公司，但是希望能夠直接獲得其部分資產(chǎn)、權(quán)利和合同關(guān)系，因為這些元素更容易融合。資產(chǎn)收購?fù)ǔ鼜?fù)雜，并且涉及很多勞動法的相關(guān)問題。然而，如果收購方是一家中國企業(yè)，并且希望在其中國公司內(nèi)使用該資產(chǎn)，那么資產(chǎn)收購應(yīng)是一種更好的選擇。

2.收購主體

中國投資者可以直接收購目標公司的股權(quán)或資產(chǎn)，也可以通過一家子公司或特殊收購主體來操作。通常賣方不會太關(guān)心采用特殊收購主體的形式，前提是中國的母公司愿意為履行所有收購方的義務(wù)進行擔(dān)保。

3.選擇整體收購還是對多數(shù)股份的收購

如果收購方只愿意收購大多數(shù)的股份 (而不是100%股份)，則一定要確保收購方能夠行使控制權(quán)，并且不能被少數(shù)股東的特殊權(quán)利所阻止。

4.目標公司是否是德國上市公司

如果打算收購德國上市公司的股份，首先要考慮是否打算掌握控制權(quán)。依據(jù) 《德國有價證券收購法》，控制權(quán)是指收購方持有目標公司的至少30%以上的投票權(quán)。如果是這種情況，收購方須將由自己的律師撰寫的要約文件提交至德國金融監(jiān)管局并相應(yīng)公布。同時，收購方還要考慮到目標公司關(guān)于收購項目的披露會對收購價格造成的影響。

5.融資

如果收購方依賴于銀行提供收購資金，應(yīng)留意銀行必須在初始階段就介入并購進程。所有的重要文件，即收購協(xié)議和盡職調(diào)查報告必須 “適合給銀行審閱”。為了提供一份適合給銀行審閱的盡職調(diào)查報告，有些平衡工作需要處理，因為一方面銀行不應(yīng)當在閱讀完盡職調(diào)查報告后放棄為項目提供資金的想法，另一方面考慮收購方的原因報告必須說明所有重要風(fēng)險。因此，擁有優(yōu)秀、有項目經(jīng)驗和高效流程管理的財務(wù)和法律顧問是至關(guān)重要的。

6.明確法律挑戰(zhàn)

收購方應(yīng)在項目初期共同與其法律顧問明確潛在的法律挑戰(zhàn)。例如：項目可能需要通過反壟斷審查?；蛟S，某些小股東享有優(yōu)先認購權(quán)。收購方與其顧問須在前期階段就處理此類問題以避免浪費時間和金錢。

二、德國近期并購項目介紹

為了應(yīng)對日益嚴峻的國際競爭，德國的大型工業(yè)集團考慮通過剝離非核心業(yè)務(wù)進行戰(zhàn)略發(fā)展。德國的上市公司蒂森克虜伯股份公司將其旗下的非核心業(yè)務(wù)的金屬板材加工部門 (Metal Forming)出售給了西班牙汽配企業(yè)Gestamp Automoción。雙方未透露交易價格。蒂森克虜伯此次出售的主要目的是減少負債，實現(xiàn)增長并創(chuàng)造利潤。

在雙方簽署了收購協(xié)議之后，由歐盟反壟斷機關(guān)對此次收購進行審核，并最終開啟綠燈。收購項目的交割（所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓和收購價格的支付）于2011年7月20日完成。

收購方Gestamp Automoción是蒂森克虜伯通過最優(yōu)持有者的原則從眾多潛在買方中選出。Gestamp在全球共有大約18,000名員工、70多個生產(chǎn)中心。2010年，Gestamp在車身的研發(fā)和生產(chǎn)方面的營業(yè)額約為31億歐元。

被蒂森克虜伯剝離出來的金屬板材加工部門(Metal Forming)在德國、中國、法國、英國、西班牙、波蘭和土耳其擁有制造高質(zhì)量的車身部件的工廠，在業(yè)務(wù)年度2009/2010（9月30日）的營業(yè)額達到將近11億歐元。

三、總結(jié)

除了大型的上市公司，德國還有眾多的中小型家族企業(yè)可以作為收購對象。家族企業(yè)常常面臨的是沒有合適繼承人的問題，因此不得不將擁有先進技術(shù)及經(jīng)驗豐富的工程師團隊的企業(yè)進行出售。無論是啟動大型還是中小型的收購項目，中國企業(yè)作為收購方都要進行充分的準備，確定理想的收購框架。只有這樣，才可以增加項目成功的機率。