□張 濤 靳雪映

案 例

甲公司于2011年9月兼并了乙公司，原甲、乙公司是同一法人，兼并后將名稱變?yōu)椋?乙）公司。同時(shí)將乙公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照注銷。（甲+乙）公司持工商部門的《企業(yè)名稱變更核準(zhǔn)通知書》申請(qǐng)將原乙公司名下的土地使用權(quán)直接變更到（甲+乙）公司名下。

分 析

《公司法》第九章第一百七十三條規(guī)定：公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。本案中，甲公司兼并乙公司，變成（甲+乙）公司，屬新設(shè)合并，甲公司與乙公司的法人資格消滅，甲公司與乙公司所有的資產(chǎn)（這里的資產(chǎn)就包括甲公司與乙公司的土地使用權(quán)）和負(fù)債均由現(xiàn)在的（甲+乙）公司承繼。

《公司登記管理?xiàng)l例》第三章第九條規(guī)定：公司的登記事項(xiàng)包括：名稱、住所、法定代表人、注冊(cè)資本、企業(yè)類型、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。兼并之前，甲公司和乙公司應(yīng)該對(duì)各自所有的資產(chǎn)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，然后以評(píng)估的價(jià)值作為（甲+乙）公司的出資，或者由（甲+乙）公司對(duì)乙公司進(jìn)行折價(jià)補(bǔ)償，甲公司和乙公司應(yīng)該是對(duì)兼并事項(xiàng)達(dá)成共識(shí)的。

甲公司和乙公司變更為（甲+乙）公司后要進(jìn)行企業(yè)變更登記，而土地使用權(quán)也是股東出資的一種形式。

依據(jù)《土地登記辦法》第三十八條規(guī)定：本辦法所稱變更登記，是指因土地權(quán)利人發(fā)生改變，或者因土地權(quán)利人姓名或者名稱、地址和土地用途等內(nèi)容發(fā)生變更而進(jìn)行的登記。第四十一條規(guī)定：因法人或者其他組織合并、分立、兼并、破產(chǎn)等原因致使土地使用權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持相關(guān)協(xié)議及有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件、原土地權(quán)利證書等相關(guān)證明材料，申請(qǐng)土地使用權(quán)變更登記。第四十七條規(guī)定：土地權(quán)利人姓名或名稱、地址發(fā)生變化的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持原土地權(quán)利證書等相關(guān)證明材料，申請(qǐng)姓名或者名稱、地址變更登記。該公司確實(shí)是土地權(quán)利人名稱變更了，但是這個(gè)名稱變更是依據(jù)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移也就是說資產(chǎn)買賣的基礎(chǔ)上才會(huì)出現(xiàn)名稱變更。

根據(jù)《城鎮(zhèn)國(guó)有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第十九條規(guī)定：土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓是指土地使用者將土地使用權(quán)再轉(zhuǎn)讓的行為，包括出售、交換和贈(zèng)與。未按土地使用權(quán)出讓合同規(guī)定的期限和條件投資開發(fā)、利用土地的，土地使用權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。

結(jié) 論

（甲+乙）公司現(xiàn)持工商部門的《企業(yè)名稱變更核準(zhǔn)通知書》申請(qǐng)將原乙公司名下的土地使用權(quán)直接變更到（甲+乙）公司名下實(shí)際上就是申請(qǐng)企業(yè)變更登記，是合適的。申請(qǐng)變更后，乙公司不再對(duì)其原有的土地使用權(quán)享有獨(dú)占權(quán)，但是（甲+乙）公司盈利后，乙公司將以股東的名義得到分紅。

根據(jù)上述情況，筆者認(rèn)為該宗地應(yīng)按土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定辦理變更登記手續(xù)。