秦 妍

(中國刑事警察學院經(jīng)濟犯罪偵查系，遼寧 沈陽 110035)

上市公司違規(guī)行為原因及遏制對策研究＊

秦 妍

(中國刑事警察學院經(jīng)濟犯罪偵查系，遼寧 沈陽 110035)

近年來，上市公司違反證券法規(guī)行為發(fā)生數(shù)量之多、規(guī)模之大、性質(zhì)之嚴重讓人觸目驚心，以致打擊了投資者的信心，影響了證券市場的健康發(fā)展和穩(wěn)定運行。通過分析內(nèi)外部原因，認為提升上市公司的獨立經(jīng)營能力和治理水平，提高中介機構(gòu)執(zhí)業(yè)水準增強監(jiān)管力度，為上市公司的規(guī)范運作營造良好的環(huán)境等措施，將有利于減少上市公司違反證券法規(guī)行為，提高上市公司質(zhì)量及預防或化解金融風險。

上市公司;違規(guī)行為;原因;對策

一 上市公司違規(guī)行為現(xiàn)狀

近年來，上市公司中違反證券法律法規(guī)的行為時有發(fā)生，最為常見的有欺詐上市行為、操縱利潤行為、不公允的關(guān)聯(lián)交易行為、信息披露違規(guī)行為、資產(chǎn)重組操縱行為、內(nèi)幕交易行為等，有的甚至觸犯刑法，構(gòu)成犯罪，其教訓非常深刻，對我國證券市場的健康發(fā)展帶來了負面影響。近年來被證監(jiān)會查處的“麥科特案”、“大慶聯(lián)誼案”、“通海高科案”等就屬于典型的欺詐上市行為;“銀廣夏案”、“東方電子案”則是證監(jiān)會近年來查處的最為嚴重的利潤造假案;而三九醫(yī)藥、ST猴王、萬家樂等則是關(guān)聯(lián)方利用不公平關(guān)聯(lián)交易侵占上市公司資產(chǎn)的典型案例;億安科技、中科創(chuàng)業(yè)、PT鄭百文等則是對重組股通過內(nèi)幕交易和黑箱操作在二級市場中進行股價操縱的。目前上市公司違規(guī)行為越來越多地屬于主觀惡意性質(zhì)，違規(guī)行為方式大多數(shù)屬于披露虛假財務信息，違規(guī)行為涉及金額巨大，違規(guī)行為持續(xù)時間也越來越長，有時跨越幾個會計年度。所以，這些公司的違規(guī)行為一旦被查處，必然會給證券市場帶來嚴重的危害和沖擊。

二 上市公司違規(guī)行為原因分析

(一)上市公司自身內(nèi)部原因

一是上市公司改制不徹底，無法做到獨立運營。一些上市公司為達上市融資的目的刻意包裝，把盈利能力差的資產(chǎn)留給母公司，人為地割斷企業(yè)正常運營所必需的輔助設備和供銷系統(tǒng)。上市后，只能通過大量的關(guān)聯(lián)交易來維持公司的運營。據(jù)統(tǒng)計，70%以上的上市公司與控股規(guī)定存在關(guān)聯(lián)交易。在控股股東背著沉重的人員、債務包袱的背景下，關(guān)聯(lián)交易就成了控股股東侵占上市公司利益、上市公司獲得白條利潤的重要渠道。近年來，由于新股發(fā)行審核把關(guān)聯(lián)交易作為一項重要內(nèi)容，迫使一些公司在上市過程或上市后故意隱瞞關(guān)聯(lián)交易的信息，從而構(gòu)成虛假披露行為。

二是上市公司所有者缺位，內(nèi)部人控制問題嚴重。一方面，上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，一股獨大的情況比較普遍，另一方面，國有資產(chǎn)管理體制改革不到位，政府對國有資本經(jīng)營的授權(quán)還沒有建立起有效的約束和激勵機制，這使得上市公司的董事長及其周圍的少數(shù)人成了公司的實際控制人。

三是法人治理結(jié)構(gòu)存在缺陷，難以發(fā)揮制衡作用。我國上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀用一句話來概括，就是“機構(gòu)挺健全，運作欠規(guī)范”。據(jù)上交所的統(tǒng)計，上市公司中90%以上的董事由大股東控制，因而在董事會內(nèi)部難以形成真正的“合議制”，董事們只能人云亦云，唯董事長馬首是瞻。監(jiān)事會成員亦是由大股東控制，如果上市公司的董事長與控股股東的董事長由同一個人兼任，監(jiān)事們只能作董事長和董事會的吹鼓手和辯護者。另外，近年來，刮起了一股股東大會對董事會、董事會對董事長層層授權(quán)的怪風，其實質(zhì)就是變相擴大董事會和董事長的權(quán)力，回避制衡機制要求，使本來就難以發(fā)揮作用的法人治理結(jié)構(gòu)更是流于形式［1］。

四是上市公司高管人員法制意識、誠信意識淡漠。上市公司違規(guī)，參與人員主要是上市公司的高管人員。多數(shù)上市公司脫胎于計劃經(jīng)濟體制下的國有或集體企業(yè)，因而他們的高管人員只對政府主管部門負責，而不是對廣大投資者和監(jiān)管部門講責任，講誠信，把法律規(guī)定和約束放在了腦后。于是有了董事長獨自決定公司重大投資導致巨額損失，董事甚至是獨立董事不負責任地在董事會會議記錄上簽字，少數(shù)董事鋌而走險故意違規(guī)的事。凡此種種，都促成了上市公司違反證券法規(guī)行為的產(chǎn)生。

(二)證券市場外部環(huán)境原因

1.社會急功近利心態(tài)過盛。地方政府把上市公司數(shù)量及融資數(shù)額作為執(zhí)政的功績，這樣就給上市公司強大的行政壓力。一些企業(yè)通過造假上市，或虛增業(yè)績，以滿足上市融資條件。有的地方政府不僅默許上市公司違規(guī)，還幫助偽造有關(guān)批件。金融機構(gòu)為了商業(yè)利益，明知上市公司收入是非法買賣股票所得，也為其大開綠燈，甚至幫助偽造有關(guān)單據(jù)、對賬單等，將企業(yè)的黑色收入洗成正常收入。投資者投機心理強于投資心理也會對上市公司產(chǎn)生一定的負面影響，中小投資者不是關(guān)心上市公司的長久發(fā)展，而是更關(guān)心上市公司能否大量送轉(zhuǎn)股，能否制造有關(guān)炒作“概念”。上市公司為了迎合投資者的要求，進而從證券市場獲得更多資金，不惜鋌而走險，違反證券法規(guī)。

2.中介服務機構(gòu)缺乏職業(yè)道德。企業(yè)在發(fā)行股票上市和日后股票交易過程中，需要證券公司、會計師事務所、律師事務所等中介機構(gòu)為其提供服務。這些中介機構(gòu)除了為上市公司提供一定的指導和渠道外，更主要的是對上市公司的有關(guān)事項進行職業(yè)鑒證，以幫助投資者和監(jiān)管部門對上市公司的有關(guān)事項進行判斷。但是，目前中介機構(gòu)的以下特點決定了其難以發(fā)揮應有的所謂經(jīng)濟警察的作用:一是這些機構(gòu)數(shù)量多而注冊資本規(guī)模小。在承接上市公司相關(guān)業(yè)務時基本處于無序的競爭狀態(tài)，難免有時喪失職業(yè)道德，屈從于上市公司的壓力，滿足其不當要求，甚至出現(xiàn)共同造假蒙騙投資者和監(jiān)管部門的丑惡行徑?？梢哉f，凡是上市公司欺詐上市、披露虛假會計信息等嚴重違反證券法規(guī)行為，相關(guān)的中介機構(gòu)一般都難辭其咎。二是多數(shù)審計機構(gòu)實行的仍然是有限責任制，這與成熟市場國家實行無限責任制有根本的區(qū)別。這種體制使得會計師事務所違規(guī)成本較低，可以“打一槍，換一個地方”，容易產(chǎn)生以小搏大的心理，愿冒較小的風險出具失實的鑒證意見，以獲得較大的收益。三是中介機構(gòu)沒有建立健全應有的內(nèi)控制度。不論是證券公司還是會計師事務所、律師事務所，大多數(shù)還沒有建立起一套有效的內(nèi)部制約機制，難以保證執(zhí)業(yè)質(zhì)量，控制執(zhí)業(yè)風險［2］。

3.監(jiān)管部門監(jiān)管處罰力度不夠。一是日常監(jiān)管工作重點不夠突出，不能有效地及早防范和制止上市公司的重大違規(guī)行為。如銀廣夏本來是一個業(yè)績平平的上市公司，但從1998年起，其業(yè)績連續(xù)幾年大幅增長，遠遠高于同行業(yè)的平均水平，這些異常情況沒有引起監(jiān)管者的及早關(guān)注，而最早是由《財經(jīng)》雜志的記者先提出疑問才引起監(jiān)管部門的重視，并立案調(diào)查。二是處罰力度還不夠，違規(guī)成本太低。按照證券法的有關(guān)規(guī)定，制造虛假的發(fā)行文件而發(fā)行證券的，責令停止發(fā)行，退還所募資金和加算銀行同期貸款利息，并處以非法募集資金1%以上2%以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。可是，迄今為止，違反有關(guān)規(guī)定而欺騙上市，甚至上市后還繼續(xù)造假欺騙股民的上市公司，已經(jīng)多次被揭露，但并沒有都嚴格按照上述規(guī)定給予處理。目前，重罰公司，受損失的歸根到底是廣大投資者。輕罰責任人，其違規(guī)成本不夠高，既不利于教育其本人，也不利于警示其他人。重行政處罰，輕刑事處罰、民事處罰，起不到應有的震懾作用，同時也使得投資者得不到應有的賠償，損害其投資信心。

三 上市公司違規(guī)行為遏制對策

(一)提高上市公司獨立經(jīng)營能力。獨立經(jīng)營是上市公司成為市場經(jīng)濟主體的基本前提之一，上市公司缺少必要的輔助設備、供銷系統(tǒng)，嚴重依賴于關(guān)聯(lián)交易，極易產(chǎn)生虛假陳述等違規(guī)行為。監(jiān)管部門應支持上市公司通過購買、租賃、委托經(jīng)營等方式，從控股股東處獲得有關(guān)的設備或系統(tǒng)，以減少關(guān)聯(lián)交易的種類或數(shù)量。為此，可以對上市公司提出限制關(guān)聯(lián)交易比重等指標，要求上市公司限期達到，或者明確把關(guān)聯(lián)交易指標作為企業(yè)上市或上市后融資的重要審核事項。另外，可以建議政府有關(guān)部門通過國有股權(quán)劃轉(zhuǎn)等方式，割斷一些沒有實力的控股股東與上市公司間的資本連接紐帶及人事任免關(guān)系。

(二)提升上市公司的治理水平。要采取相應措施，解決獨立董事提名及報酬受制于大股東的問題，以完善現(xiàn)有的獨立董事制度。另外還應做好:一是改善監(jiān)事會結(jié)構(gòu)，更好地發(fā)揮其監(jiān)督功能。可以設立獨立監(jiān)事，或者規(guī)定上市公司的董事長由控股股東提名的，監(jiān)事會召集人不得來自于控股股東。二是制定上市公司重要職務不得兼任及不得隨意授權(quán)的規(guī)定，以削弱內(nèi)部人控制行為。公司制企業(yè)實行的是委托代理經(jīng)營，如果重要職位都由一人兼任，或者層層進行所謂的“授權(quán)”，這與公司制的制衡原則是相違背的，內(nèi)部人控制問題也就不可能得到根本解決。三是實行上市公司高管人員誠信記錄制度，增強其誠信意識和法律意識。

(三)推動中介機構(gòu)提高執(zhí)業(yè)水準。對為上市公司違規(guī)提供便利或協(xié)同違規(guī)的證券公司及其營業(yè)部進行適當處罰，應該限制其承銷業(yè)務或機構(gòu)的新設變更等業(yè)務，對有關(guān)高管人員進行談話提醒并記入監(jiān)管檔案作為其從業(yè)資格的一個條件。對審計、律師事務所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等，應通過有關(guān)部門推動他們相互間的聯(lián)合、重組、增資擴股，以壯大其規(guī)模，改善證券相關(guān)業(yè)務惡性競爭的局面，形成良性有序競爭。還應推動有限責任制的事務所改制為合伙制等形式的無限責任的事務所，弱化其以小搏大的動機，提高其違規(guī)成本。另外，還應推動中介機構(gòu)建立健全相應的內(nèi)控制度，這是提高他們執(zhí)業(yè)質(zhì)量履行鑒證職能的一項重要措施。

(四)增強監(jiān)管工作的針對性，進一步加大稽查執(zhí)法力度。針對當前上市公司違規(guī)多涉及披露虛假會計信息且后果嚴重的特點，監(jiān)管部門在日常監(jiān)管中，應把上市公司財務檢查作為檢查工作的重中之重來抓。對常年在盈虧邊緣徘徊的、財務指標異常大起大落的、盈利水平遠遠高于同行業(yè)平均水平的、進行大規(guī)模資產(chǎn)置換的公司及有大量關(guān)聯(lián)交易的公司及時進行重點檢查或?qū)ｍ棛z查，力爭早發(fā)現(xiàn)、早控制、早查處，以化解或減少違規(guī)行為對證券市場的沖擊和影響。對立案稽查的違規(guī)行為，在查清違規(guī)事實的基礎上，應加大處罰力度，以儆效尤［3］。

(五)為上市公司的規(guī)范運作營造一個好的環(huán)境。這包括政府、媒體、投資者方面及與上市公司運營有關(guān)的主體的行為要有利于上市公司規(guī)范運作。政府應該推進國有資產(chǎn)管理體制改革，明確國有資本授權(quán)主體，推動國有控股的上市公司建立有效的激勵和約束機制，政府不應把上市公司數(shù)量及融資金額作為任內(nèi)目標，更不能為上市公司的違法違規(guī)行為開啟方便之門。媒體要對上市公司形成健康的輿論導向，不能熱衷于炒作各種所謂的“題材”、“概念”或“熱點”。更有效地開展投資者教育活動，使之形成理性的投資理念，引導其積極行使股東職能，督促公司正當經(jīng)營，健康發(fā)展。境外比較成熟的證券市場的監(jiān)管機構(gòu)認為，有知識的投資者是對證券欺詐等違法行為的最好防范。其他與上市公司運營有關(guān)的主體也應與上市公司保持正常合法的合作關(guān)系，而不是試圖從上市公司的違法違規(guī)中獲取一己私利。

［1］楊柏.上市公司信息披露違規(guī)動因剖析及啟示［J］.經(jīng)濟問題探索，2006，(10).

［2］葉陳云.上市公司會計違規(guī)行為的成因與約束策略［J］.會計之友，2008，(4).

［3］蔣廷富，張金貴.我國上市公司違法違規(guī)特征分析［J］.財會研究，2010，(17).

F275.5

A

1008－4681(2011)03－0035－02

2011－03－18

秦妍(1977－)，女，遼寧沈陽人，中國刑事警察學院經(jīng)濟犯罪偵查系講師。研究方向:經(jīng)濟犯罪偵查。

(責任編校:譚緯緯)