劉少輝

商務(wù)部日前正式印發(fā)《關(guān)于跨境人民幣直接投資有關(guān)問題的通知》。意味著人民幣直接投資業(yè)務(wù)的正式開閘，繼推行國際貿(mào)易人民幣結(jié)算后，人民幣國際化又邁出了實質(zhì)性的一步。

2011年10月12日商務(wù)部發(fā)布了《商務(wù)部關(guān)于跨境人民幣直接投資有關(guān)問題的通知》(商資函[2011]第889號)(下稱“《通知》”)，次日中國人民銀行發(fā)布了《外商直接投資人民幣業(yè)務(wù)結(jié)算業(yè)務(wù)管理辦法》(中國人民銀行公告[2011]第23號)(下稱“《管理辦法》”)，對跨境人民幣直接投資及人民幣結(jié)算作出了相應(yīng)規(guī)范，《通知》和《管理辦法》分別自各自發(fā)布之日起實施。這兩個規(guī)定的發(fā)布和實施，意味著人民幣直接投資業(yè)務(wù)的正式開閘，繼推行國際貿(mào)易人民幣結(jié)算后，人民幣國際化又邁出了實質(zhì)性的一步。

跨境人民幣直接投資是指外國投資者以合法獲得的境外人民幣依法來華開展直接投資活動，包括以人民幣投資設(shè)立外商投資企業(yè)及并購中國境內(nèi)企業(yè)。由于外匯管制，傳統(tǒng)的外國投資者在中國進(jìn)行直接投資，通常都須以美元、日元等可自由兌換的外幣進(jìn)行投資，資金注入后進(jìn)行結(jié)匯，兌換成人民幣后方可在中國境內(nèi)使用?？缇橙嗣駧胖苯油顿Y的開間，將給中國外商投資制度帶來新的變化。

境外人民幣來源

就目前來說，合法獲得的境外人民幣來源主要有三大渠道：周邊國家和中國開展邊境貿(mào)易獲得的人民幣；世界其他國家通過與中國貿(mào)易往來獲得的人民幣；以及與我國簽署了人民幣互換協(xié)議的一些國家擁有的人民幣。隨著離岸人民幣業(yè)務(wù)的發(fā)展，其來源將進(jìn)一步拓寬。根據(jù)《通知》的規(guī)定，外國投資者所持有的境外人民幣主要有以下幾個來源：

1跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算

2009年4月，國務(wù)院決定在上海市和廣東省的廣州、深圳、珠海、東莞四城市先行開展跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算試點工作，境外地域范圍定為港澳地區(qū)和東盟國家。同年7月，《跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算試點管理辦法》出臺，跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算業(yè)務(wù)全面鋪開。到2011年8月，全國所有地區(qū)均可在與世界所有國家的跨境貿(mào)易中使用人民幣進(jìn)行結(jié)算。據(jù)此世界各國企業(yè)因與中國進(jìn)行貿(mào)易而持有的人民幣可以直接在中國進(jìn)行投資。

2在中國境內(nèi)依法取得并匯出境外的人民幣利潤和轉(zhuǎn)股、減資、清算、先行回收投資所得人民幣

根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，境外投資者在中國境內(nèi)依法取得并匯出境外的人民幣利潤和轉(zhuǎn)股、減資、清算、先行回收投資所得的人民幣，經(jīng)銀行審核相關(guān)材料后，可辦理匯出手續(xù)，目前在人民幣匯率處于上升周期的背景下，除短期套利者之外，外國投資者應(yīng)更傾向于持有人民幣。

需要注意的是，如果該等人民幣利潤和轉(zhuǎn)股、減資、清算、先行回收投資所得的人民幣并未匯出境外，而依然在境內(nèi)用于投資的，則并不適用境外人民幣直接投資的有關(guān)規(guī)定，而仍應(yīng)適用原有的有關(guān)規(guī)定。

3外國投資者在境外通過合法渠道取得的人民幣，包括但不限于發(fā)行人民幣債券、人民幣股票等

境外機構(gòu)發(fā)行境外人民幣債券應(yīng)始于2010年2月，香港金融管理局宣布放寬在香港發(fā)行人民幣債券的限制，允許香港及海外企業(yè)、金融機構(gòu)在港發(fā)行人民幣債券。

2011年4月11日，以北京東方廣場境外合作伙伴所擁有的權(quán)益為最終標(biāo)的的匯賢產(chǎn)業(yè)信托(HK 87001)正式開始在香港的人民幣IPO招股，并于4月29日在香港主板上市。這是中國境外首只以人民幣計價的股票，也是全球首只以人民幣計價的房地產(chǎn)投資信托基金。

雖然境外機構(gòu)在境外發(fā)行人民幣債券或股票都是在近期才在香港市場出現(xiàn)的，由于人民幣本身升值的逾期，以及中央政府的支持，香港離岸人民幣業(yè)務(wù)(包括人民幣債券和股票等)發(fā)展前景廣闊。

外資準(zhǔn)入審批

從本質(zhì)上說，跨境人民幣直接投資仍為外商投資，仍應(yīng)遵守我國關(guān)于外商投資產(chǎn)業(yè)準(zhǔn)入、審批及安全審查等方面的法律法規(guī)，但具體操作中會有一些特殊的要求。

1審批權(quán)限

根據(jù)《通知》的規(guī)定，跨境人民幣直接投資商務(wù)主管部門的審批權(quán)限仍按現(xiàn)行外商投資審批制度執(zhí)行，但涉及以下情形的須報商務(wù)部審核：

(一)人民幣出資金額達(dá)3億元或3億元人民幣以上；

(二)融資擔(dān)保、融資租賃、小額信貸、拍賣等行業(yè)；

(三)外商投資性公司、外商投資創(chuàng)業(yè)投資或股權(quán)投資企業(yè)；

(四)水泥、鋼鐵、電解鋁、造船等國家宏觀調(diào)控行業(yè)。

與以外幣投資不同的是，人民幣投資者在向商務(wù)主管部門申請審批時，須同時提交人民幣資金來源的說明或證明以及資金用途說明，并填寫《跨境人民幣直接投資情況表》。商務(wù)主管部門審核通過的，須在外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書的備注欄加注“境外人民幣出資”字樣。

2人民幣資金的使用限制

根據(jù)《通知》的規(guī)定，跨境人民幣直接投資在中國境內(nèi)不得直接或間接用于投資有價證券和金融衍生品(依法參與境內(nèi)上市公司定向發(fā)行、協(xié)議轉(zhuǎn)讓股票除外)，也不得用于委托貸款，投資者或所投資的外商投資企業(yè)還須在申請審批時填寫的《跨境人民幣直接投資情況表》中承諾不得將該人民幣用于上述用途。

資金管理

我國原有的外商直接投資資金管理，主要是通過國家外匯管理總局、中國人民銀行及其各自的地方分支機構(gòu)對外匯的匯入、匯出以及結(jié)匯、售匯和付匯等進(jìn)行監(jiān)管而實現(xiàn)，境外人民幣直接投資的開閘，減少了外匯管理中結(jié)匯、售匯和付匯等環(huán)節(jié)，必然對原有的外商直接投資資金的管理制度帶來新的變化。為此中國人民銀行頒布的《管理辦法》對銀行在進(jìn)行外商直接投資人民幣結(jié)算方面進(jìn)行了規(guī)范，國家外匯管理總局綜合司于2011年4月頒布的《關(guān)于規(guī)范跨境人民幣資本項目操作有關(guān)問題的通知》(匯綜發(fā)[2011]第38號)，也對境外人民幣直接投資的資金管理有所涉及。

1前期資金賬戶管理

外國投資者尚未在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)之前，在境內(nèi)從事直接投資或從事與直接投資相關(guān)的活動，通常需要支付相應(yīng)前期資金。在外國投資者以外幣投資的情況下，可向投資項目所在地外匯局申請，并根據(jù)實際情況以該投資者名義開立四種外國投資者專用外匯賬戶：投資類、收購類，費用類、保證類。

根據(jù)《管理辦法》及匯綜發(fā)[2011]第38號的規(guī)定，外國投資者以跨境人民幣支付前期費用的，須先在擬設(shè)立外商投資企業(yè)所在地外管局辦理人民幣前期費用額度登記，銀行應(yīng)當(dāng)在審核外國投資者提交的支付命令函、資金用途說明、資金使用承諾書等材料后，為其辦理前期費用向境內(nèi)人民幣銀行結(jié)算賬戶的支付，并向外管局備案相關(guān)信息，外商投資企業(yè)設(shè)立后，剩余前期費用應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)入人民幣資本金專用存款賬戶或原路退回。

2登記

外國投資者以境外的人民幣仍需要在主管的外管局進(jìn)行登記，其性質(zhì)應(yīng)類似于外幣投資的外匯登記，并且登記的操作程序也應(yīng)按現(xiàn)行的外匯管理相關(guān)規(guī)定辦理。此外外商投資企業(yè)在

獲得營業(yè)執(zhí)照后，還應(yīng)向注冊地中國人民銀行分支機構(gòu)申請辦理企業(yè)信息登記。

3賬戶開立及驗資詢證

盡管國家外匯管理總局沒有明確規(guī)定，原則上人民幣直接投資(包括新設(shè)和并購)的外商投資企業(yè)開立賬戶仍應(yīng)首先經(jīng)外管局審核通過，然后方能向銀行申請開立賬戶用于收取人民幣資金。

新設(shè)外商投資企業(yè)的外國投資者匯入的人民幣注冊資本或繳付的人民幣出資應(yīng)該專戶專用，并不得辦理現(xiàn)金收付業(yè)務(wù)，賬戶開立后，外國投資者匯入人民幣資金時，應(yīng)向銀行提供相關(guān)審批備案文件。根據(jù)匯綜發(fā)[2011]第38號，外商投資企業(yè)在注冊資本繳納后辦理驗資時，應(yīng)向注冊地主管外管局辦理驗資詢證手續(xù)，并備案相關(guān)信息。外國投資者以人民幣并購境內(nèi)企業(yè)成立外商投資企業(yè)的，中方股東應(yīng)申請開設(shè)并購或股權(quán)轉(zhuǎn)讓人民幣專用存款賬戶，用于收取外國投資者支付的人民幣資金，并不得辦理現(xiàn)金收付業(yè)務(wù)。

需要特別說明的是，由于國家一直對房地產(chǎn)行業(yè)進(jìn)行嚴(yán)格的宏觀調(diào)控。外商投資房地產(chǎn)企業(yè)需要在銀行驗證其是否通過商務(wù)部備案后，方能辦理人民幣資本金匯入業(yè)務(wù)。

4人民幣資金匯出

直接投資有關(guān)的人民幣資金匯出包括外國投資者利潤匯出和因減資、轉(zhuǎn)股、清算、現(xiàn)行回收投資等所得的人民幣資金的匯出等。根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，外國投資者辦理上述人民幣資金匯出時，應(yīng)由銀行審核相關(guān)文件。匯綜發(fā)[2011]第38號則要求銀行應(yīng)依據(jù)外管局的直接投資外匯管理信息系統(tǒng)生成的額度表辦理，并向外管局備案。《管理辦法》并未就人民幣資金匯出時中國人民銀行的職責(zé)作出統(tǒng)一規(guī)定、實踐中各地的要求可能不一樣。如中國人民銀行廈門市中心支行即實行人民幣利潤匯出事后備案制度，要求凡開辦人民幣跨境業(yè)務(wù)的銀行業(yè)金融機構(gòu)，在履行真實性審查職責(zé)、合規(guī)辦理人民幣跨境利潤匯出業(yè)務(wù)之后，應(yīng)向該中心支行報備相關(guān)材料進(jìn)行備案。

可能涉及的問題

1銀行的責(zé)任

由于跨境人民幣直接投資沒有結(jié)匯、付匯和購匯等程序，外管局很難發(fā)揮與其在直接投資外匯監(jiān)管中相同的職能，對資金的監(jiān)管更多是由央行和商業(yè)銀行來實現(xiàn)。根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，銀行對跨境人民幣直接投資的資金流向?qū)⒊袚?dān)更多的責(zé)任，《管理辦法》第十九條規(guī)定，銀行應(yīng)當(dāng)對外商投資企業(yè)人民幣注冊資本金和人民幣借款資金使用的真實性和合規(guī)性進(jìn)行審查，并監(jiān)督外商投資企業(yè)依法使用人民幣資金。若銀行在辦理外商直接投資人民幣結(jié)算業(yè)務(wù)時違反有關(guān)審慎監(jiān)管規(guī)定的，由有關(guān)部門依法進(jìn)行處理?？梢?，從某種程度上，銀行在人民幣直接投資結(jié)算業(yè)務(wù)中承擔(dān)了部分監(jiān)管機構(gòu)的職能。

2資金的監(jiān)管

如前所述，《通知》對人民幣直接投資的資金使用進(jìn)行了限定。在外國投資者以外幣進(jìn)行投資的情況下，根據(jù)《國家外匯管理局綜合司關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問題的通知》(匯綜發(fā)[2008]142號)的規(guī)定，資本金的結(jié)匯所得資金僅能在政府審批部門批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)使用，外商投資企業(yè)在辦理結(jié)匯時須向銀行提交資本金結(jié)匯后的人民幣資金用途證明文件等材料。但是以人民幣進(jìn)行的直接投資，就資本金使用的監(jiān)管問題有關(guān)規(guī)定并未進(jìn)行規(guī)范。實踐中如何確保該等資金的使用符合《通知》及其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，尚待進(jìn)一步明確。

3離岸人民幣市場的發(fā)展

由于境外機構(gòu)可以在境外發(fā)行人民幣債券和股票，而據(jù)此籌集的資金又可用于中國境內(nèi)的直接投資，如此可進(jìn)一步鼓勵境外機構(gòu)在境外發(fā)行人民幣債券或股票，甚至部分境內(nèi)企業(yè)亦有可能尋求在境外發(fā)行人民幣債券或股票的機會。如此則將進(jìn)一步促進(jìn)離岸人民幣市場的發(fā)展。