王士剛 (北京市方正公證處主任 北京 100037) ■文

中國公證制度特色分析及發(fā)展方向

王士剛 (北京市方正公證處主任 北京 100037) ■文

Analysis on China Public Notary System Characteristics and Development Trend

《中華人民共和國公證法》在法律的層面確立了公證這一法律制度在我國法律體系中的法律地位?！豆C法》頒布實施之后，公證業(yè)務的變化和發(fā)展趨勢，顯現(xiàn)了中國公證制度有其不同于世界其他國家的特色。同時也顯現(xiàn)出制度建立中一些不能回避的問題。筆者擬于以下三個方面作比較研究，試分析我國公證制度的發(fā)展方向。

一、公證證明權行使主體的獨特性

我國《公證法》確立了我國是以公證處為辦理公證業(yè)務的主體?！豆C法》第2條規(guī)定：公證是公證機構根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請……;第3條：公證機構辦理公證業(yè)務……;第25條：自然人、法人或者其他組織申請辦理公證，可以向住所地、經(jīng)常居住地、行為地或者事實發(fā)生地的公證機構提出?！豆C程序規(guī)則》第44條規(guī)定：公證書自出具之日起生效。需要審批的公證事項，審批人的批準日期為公證書的出具日期……。從上述規(guī)定可以看出，我國《公證法》將公證證明權授予了機構——公證機構。這一公證體制目前在世界上是獨特的。

我國的公證制度來源于前蘇聯(lián)。前蘇聯(lián)設定的公證制度亦將證明權授予了公證處。原《蘇維埃社會主義共和國聯(lián)盟國家公證法》第3條規(guī)定：為了辦理公證事務，在蘇聯(lián)設立國家公證處?！趪夜C處內(nèi)，由國家公證員辦理公證業(yè)務。第10條：國家公證處辦理下列公證事務……①司法部公證司：《外國公證法規(guī)選》，1990年版，第4頁。。但隨著前蘇聯(lián)的瓦解以及前東歐國家的紛紛轉變，基于前蘇聯(lián)《公證法》設立的公證制度，已被大陸法系的法、德公證制度所取代。

現(xiàn)今，通觀世界各國的公證制度，不論公證人是屬于自由職業(yè) (英美法系)、還是半自由職業(yè)的準公務員、或是純粹的公務員 (以上兩種大陸法系均有)的國家，其公證證明權基本上都是由國家賦予了公證人個體。如：《法國公證法》第3條：公證人必須接受當事人的公證申請②同①，第59頁。;《意大利公證法》第24條：自注冊之日起，公證人有權行使公證職務③同①，第69頁。;《美國俄勒岡州公證法規(guī)——公證人》194.010條：(1)一位公證人可以在全州行使其職能……④同①，第333頁。。從上述各國的規(guī)定可以看出，公證證明權的行使，原則上都是由公證人進行，都是由公證人接受公證申請人的申請辦理公證業(yè)務。

我國公證制度的獨特性在于，國家的權力機關——全國人大常委會將我國的公證證明權賦予了一個機構——公證處。這種制度設計源于我國公證制度建立的傳統(tǒng)，同時也與我國的歷史傳統(tǒng)、社會大眾的思維觀念相合拍，易于被社會所接受和認可，也易于公證制度的普及。在中國的歷史傳統(tǒng)下，機構出具的公證書易于得到社會的承認，對建立初期的公證制度迅速得到社會承認，并在社會中得到應有的地位，起到至關重要的作用。并且，以機構為管理基本單元，便于行政機關行使管理權，便于促進公證的規(guī)范化、規(guī)模化。同時，公證機構作為統(tǒng)一受案、辦理的主體，在一個公證機構內(nèi)便于統(tǒng)一標準，使公證申請人得到公平待遇。

二、公證效力的特點

公證效力是公證制度的基礎，以法律的形式確定了我國公證的效力，也就確定了我國公證制度的基本功能?！豆C法》確立了我國公證的三個效力，即：所有的公證書都具有認定事實的證據(jù)效力;可以賦予債權文書強制執(zhí)行效力;法律法規(guī)賦予經(jīng)公證生效的法律行為，公證成為該行為生效的必備要件?！豆C法》的頒布實施確立了公證制度的社會功能——公證是在為公證書使用者解除后顧之憂。換句話說，公證員面前的是當事人，公證書是為這個當事人所出具;但是，這份公證書在使用過程中會有很多使用者，公證書要被這些使用者認可承認，才能真正起到作用，也才能發(fā)揮它的效力。預防糾紛、減少訴訟是公證行業(yè)在發(fā)展中建立起來的基本功能，它通過公證人員的工作過程，通過公證效力的實現(xiàn)，來達到這一功能的體現(xiàn)。我國的公證制度根據(jù)我國的歷史文化傳統(tǒng)、經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀，在公證效力與公證人員的工作方式上與許多國家存在著不同。要正視這種不同，努力優(yōu)化公證工作，在我國特色制度下，尋找公證業(yè)務立腳點，發(fā)展公證行業(yè)，為社會服務。

(一)證據(jù)效力

所有國家的公證證書，都有其證據(jù)力;但在不同法系下公證證據(jù)效力的強度也不盡相同。

1、在法國人看來，人們對于私署文書可以用任何方法進行檢驗提出疑義，甚至訴諸法律程序。但對于公證文書則不應當有任何懷疑。如果當事人有確鑿的事實根據(jù)或法律依據(jù)對經(jīng)過公證的文書表示疑義，應向法院提起訴訟指控其系偽造，卻不能私自對公證文書進行檢驗或者要求公證人加以檢驗。因此，公證文書等于完整的證據(jù)似乎是天經(jīng)地義之事⑤司法部律師公證工作指導司：《中外公證法律制度資料匯編》，法律出版社2004年版，第577頁。。

2、美國《俄勒岡州公證法》規(guī)定，依法由州長任命的所有公證人的所有公證證明、拒付和發(fā)表的其他文書，應給予充分的信任⑥王公義等著：《中國公證制度改革研究及國際比較》，法律出版社2006年版，第66頁。。

3、在英國，經(jīng)過公證過的票據(jù)拒絕證書根據(jù)國際慣例在商務中具有很高的聲譽，大家普遍認為公證過的拒絕證書是最好的票據(jù)遭退票的證明。但是英國的判例還是否認了這種證據(jù)力，在英美法下，公證證書只是一種普通的書證，在其證據(jù)規(guī)則中，奉行口頭證據(jù)原則，傳聞證據(jù)排除原則，所以公證證書沒有特殊的證據(jù)力，公證人必須作為證人出庭⑦同⑤，第613頁。。

4、我國《公證法》第36條：經(jīng)過公證的民事法律行為、有法律意義的事實和文書，應當作為認定事實的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻該項公證的除外。第39條：當事人、公證事項的利害關系人認為公證書有錯誤的，可以向出具該公證書的公證機構提出復查。公證書的內(nèi)容違法或者與事實不符的，公證機構應當撤銷該公證書并予以公告，該公證書自始無效;公證書有其他錯誤的，公證機構應當予以更正?？梢钥闯?，我國公證文書的證據(jù)效力，介于大陸法系和英美法系之間。大陸法系的公證證據(jù)效力是不可質(zhì)疑的，只有法律的裁決機關才能對它作出判斷。英美法系的公證證據(jù)效力并不高于一般的書證。我國的公證證據(jù)效力相對于一般書證的證據(jù)力要高，但對它效力的質(zhì)疑，可以是任何與公證證明有關的人，并且這種質(zhì)疑的對錯是由出具公證文書的公證機構來判斷。在現(xiàn)實中，公證機構維護自己聲譽、利益的現(xiàn)象比比皆是。法院在辦理民事糾紛中如遇有公證證明錯誤，而公證機構又不作出判斷的，往往只能采用回避的態(tài)度，對公證書不理不睬或告知案件當事人向公證機構提起因公證錯誤造成損失的索賠之訴。但由于公證書的強大證據(jù)力，采用公證書保護自己合法權益的當事人越來越普遍;同時，公證證據(jù)效力也在被廣大公證書使用機構認可，直接采信。大量的社會機構將公證書作為自己行為的前置條件?？梢哉f，公證證明的證據(jù)效力已經(jīng)被社會所接受，并體現(xiàn)在社會生活的各個領域、層面。

(二)強制執(zhí)行效力

公證書執(zhí)行效力的實現(xiàn)是減少訴訟的手段，是減輕社會訴訟成本、減少國家管理成本的有效途徑。

1、《法國公證法》第19條：公證證書不僅具備裁判上的證明力，而且在法蘭西共和國的全部領域內(nèi)具有執(zhí)行力。但是，公證證書被指控為偽造，陪審員也作出與起訴相同的宣告時，應停止該公證證書的執(zhí)行力。對附帶有確認公證證書偽造的申訴，法院根據(jù)情節(jié)輕重，可以暫時停止公證證書的執(zhí)行力?！斗▏穹ǖ洹返?213條規(guī)定，對確定的并已經(jīng)結算的債務清償，對不動產(chǎn)的強制出賣，僅得根據(jù)公證及執(zhí)行證書進行。

2、《日本民事訴訟法》第559條第3款規(guī)定，公證人在其權限內(nèi)按照正式規(guī)定的程序，就支付一定金錢或者代替物或給付一定數(shù)量的有價證券的請求所作的證書，并且記有可以立即強制執(zhí)行意旨的可以強制執(zhí)行。

3、我國《公證法》第37條第1款：對經(jīng)過公證的以給付為內(nèi)容并載明債務人愿意接受強制執(zhí)行承諾的債權文書，債務人不履行或者履行不適當?shù)?，債權人可以依法向有管轄權的人民法院申請?zhí)行。我國的《民事訴訟法》也作出相應的規(guī)定。

4、英美法系的公證制度中沒有設定這樣的效力。

從公證書的執(zhí)行效力來看，雖然我國的規(guī)定不如法國那樣全面，涵蓋所有公證文書。但是，世界大多數(shù)國家公證書的執(zhí)行力，基本上都是在以給付為目的的債權文書領域，而且都是要靠當事人之間的事先約定，債務人要有明確的接受強制執(zhí)行的承諾。所不同的是，各國的賦予強制執(zhí)行效力的公證書，是債權人持公證書直接向執(zhí)行機構申請執(zhí)行。而我國的債權人要向法院提起公證書的強制執(zhí)行，必須先到原作出公證書的公證處申請一份執(zhí)行證書。執(zhí)行機構憑原公證書和這份執(zhí)行證書才能進入執(zhí)行程序。法律雖然沒有這樣的規(guī)定，但是司法部和最高人民法院聯(lián)合發(fā)文確定了這樣的模式。

(三)法律行為成立要件的效力

1、大陸法系的許多國家的法典，如《法國民法典》、《德國民法典》、《瑞士民法典》等對不動產(chǎn)所有權的取得與放棄、不動產(chǎn)的使用、轉讓、買賣、贈與、抵押等都規(guī)定必須或應當公證?！度鹗棵穹ǖ洹返?57條第1款：轉移所有權的契約，不經(jīng)公證無約束力。德國、奧地利、意大利、荷蘭、日本、韓國等民法、商法都規(guī)定了公司章程必須經(jīng)過公證⑧王公義等著：《中國公證制度改革研究及國際比較》，法律出版社2006年版，第63頁。。法定必須公證，已經(jīng)成為很多大陸法系國家的一項法律制度。

2、我國《公證法》第38條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定未經(jīng)公證的事項不具有法律效力的，依照其規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》第62條規(guī)定：民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附條件時生效。我國目前還沒有法律層面的法定公證事項，一些部門規(guī)章或地方性法規(guī)，乃至一些機構都或多或少地規(guī)定了應經(jīng)公證后生效事項，比如：繼承不動產(chǎn)應先辦理繼承公證，持公證書辦理過戶手續(xù);自己不能親自辦理的事項可以委托他人，委托書應該辦理公證;特定人向不特定群體所做的開獎、招投標等活動，公證機構應在現(xiàn)場進行監(jiān)督;有些金融機構規(guī)定了某一類貸款、融資合同應辦理公證并賦予強制執(zhí)行效力等等。《民法通則》的規(guī)定，也使一些合同當事人將公證設為合同生效的必備條件。從目前我國公證的現(xiàn)狀看，必須公證的規(guī)定散落于基層，遍布于很多行業(yè)。公證書的法律行為成立的要件效力，依賴于社會的需求和認可，而不是國家強制力的推行。

三、公證效力的選擇與思考

從上述對公證三個效力的比較研究，以及分析我國公證行業(yè)的現(xiàn)狀。筆者得出以下結論，中國公證制度的特色優(yōu)于英美法系，不同于大陸法系，并且在大陸法系公證制度的基礎上走出了一條自己的道路;雖然，看似還有些模糊，還缺乏法律的保障和認可，但在社會需求引導下公證不僅在延續(xù)著預防糾紛、減少訴訟的公證本意，而且走向了為快速解決糾紛提供法律保障的道路。

公證預防糾紛，減少訴訟的功能，主要體現(xiàn)在公證行為過程中。國家或者社會機構之所以選擇公證作為法律行為設立的必備要件，主要在于公證人員在公證行為中，要依據(jù)法律審慎審查行為人的權利能力、行為能力。要站在公平的立場上分析引導行為人的行為，使之符合法律規(guī)定、社會利益;在有多方當事人時，要平衡當事人之間的利益，防止當事人的利益損害。要通過宣告法律規(guī)定，告知當事人法律行為的法律后果，使行為人清楚確知自己行為的法律意義。公證人員通過這些公證行為，來達到引導規(guī)范法律行為的目的，從而達到預防糾紛、減少訴訟的公證目標。大陸法系國家的公證制度正是秉承這樣的制度本意，大量介入到社會法律行為的設立變更之中，才使公證行業(yè)輝煌地走到今天。

我國的公證制度是舶來品，真正的建立發(fā)展也就近三十年的時間。而且，這三十年來我國的另一只法律服務隊伍——律師的迅猛發(fā)展，其高精尖的法律人才，靈活的機構運行機制，加之社會中彌漫著英美法系的法律思想，國家沒有出臺必須公證的相關法規(guī)，使引導規(guī)范社會法律行為的公證功能多被律師行業(yè)替代。當事人在申請公證時，沒有希望公證人員對自己的行為給以引導，而主要是為了滿足公證書使用者的要求。而公證書使用者的目的在于公證書是他們最好的“防火墻”。對公證機構、公證人員而言，“防火墻”的身份雖然風險極大，但生存的壓力使他們坦然接受這一新的社會定位，并且義無反顧地承擔起這樣的社會責任。他們在為公證書使用者解除顧慮，公證書出現(xiàn)錯誤他們承擔相應的賠償責任，讓公證書使用者放心。這一社會定位，使依賴公證書作為自己行為前置的機構越來越多。

目前，金融機構選擇公證的日漸增多，主要是申請公證機構賦予債權文書強制執(zhí)行力，以確保信貸資金的快速回收，避免訴訟的拖累。金融機構在申請這類公證時，往往不容許公證人員修改貸款合同。他們并不重視公證人員規(guī)范引導的功能，也不需要公證機構預防糾紛，只是看重了賦予強制執(zhí)行效力的公證作用。甚至有些金融機構只讓借款人單方到公證處提出申請，作出單方承諾，承諾不還款愿意接受法院的強制執(zhí)行。雖然一般公證處不會對此聲明賦予強制執(zhí)行效力，但金融機構的這種做法充分體現(xiàn)了他們只需要公證的這個效力，并不需要公證行為本身;公證過程的時效是他們所追求的，要求就是立等可取公證書。也就是說，金融機構并不需要公證員為合同的合法性、當事人的意思表示、對法律的理解、對合同后果的認知進行把關、審查、告知，而是看中了公證的可執(zhí)行效力，可以減少他們的訴訟費用和時間成本，快速回款。從此點可以看出，公證制度在中國實際上已經(jīng)從預防糾紛、減少訴訟的目的 (行業(yè)自認的目的)向快速解決糾紛的目的 (社會認知的目的)轉化。而且，這種趨勢有越來越擴大態(tài)勢。

當前，社會公民向相關管理機關申報事項，有一些管理機關要求他們出示相應的公證書，比如：委托他人代辦登記事宜，要出示委托公證書;申報商標、專利變更，要出示商標、專利轉讓合同公證書;申報入戶，要提供產(chǎn)權人或承租人同意的聲明書公證書;涉及的還有股份轉移、監(jiān)護人證明、中文姓名的聲明、繼承、贈與等等。這些機關索要公證書的主要目的，在于減少自己的風險、訴累，將風險轉化給公證機構，一旦出現(xiàn)錯誤認定，當事人與管理機關的糾紛，轉化為當事人與公證機構的糾紛。

公證行為本身在預防糾紛，出現(xiàn)問題后它的效力使其能快速解決糾紛。但是，從立法思路和法律預制的角度看，預防糾紛和快速解決糾紛是兩個法律體系的根本卻別。大陸法系的法律體系重點在于預防糾紛，而英美法系的法律體系重點在于解決糾紛。中國的公證制度已經(jīng)走向兩個法系的混合體。這種兩個法系的混合體所導致的問題是，公證行為越來越向有法律意義的事實、文書公證和公證認證行為轉化，法律行為公證越來越不被社會所認可，導致公證行業(yè)逐漸脫離法律職業(yè)的范疇，成為純誠信行業(yè)，以行業(yè)誠信和個人威望、誠信度作為立業(yè)之本。長期以往，這個職業(yè)的法律職能、法律效力會越來越淡化，直至走向英美法系。

目前解決這一趨勢的唯一途徑，就是設立國家法定公證業(yè)務領域。同時規(guī)定，公證處不得因職業(yè)風險而拒絕公證當事人的申請;不得以變換公證方式，將法律行為公證用有法律意義的事實或文書公證或公證認證方式出證。通過這種設定，建立人們法律行為的習慣，經(jīng)年累月達到公證成為某些法律行為的前置條件。只有這樣，公證制度才能作為一種法律制度，為社會真正起到預防糾紛、減少訴訟的目的。同時，仍應大力發(fā)展有法律意義的事實和文書公證，作為滿足社會快速解決糾紛的需求。不論是賦予債權文書強制執(zhí)行效力還是保全證據(jù)公證，都大大滿足了社會的這種需求，也解決了訴訟過程中證據(jù)的固定，加快了糾紛的解決，減少了社會訴訟成本的支出。

同時，要加大正確的公證職能、效力的宣傳。尤其是要讓社會認知法律行為類公證、有法律意義的事實和文書類公證與公證認證的本質(zhì)區(qū)別，讓社會正確使用公證文書，讓各機構 (公民)向相對人索要正確意義的公證文書。只有形成正確使用公證文書的風氣，公證行業(yè)才能走上正確的軌道。

中國公證的法律定位和社會對公證制度的認知定位尚存在著距離，這需要各方面制度的配套制定落實，找到既符合法律體系對公證制度的要求，又要滿足社會對公證的認知和需求，最終形成具有我國特色的公證制度。

四、公證業(yè)務的特色

從公證業(yè)務角度看，我國的公證業(yè)務龐雜，涉及面廣泛，但我國的公證業(yè)務真正用于規(guī)范、引導社會法律行為的所占比例很低，絕大部分是證書類、公證“認證”類，這與大陸法系公證制度的公證業(yè)務有很大不同。

(一)大陸法系國家公證業(yè)務

1、法國。法國是公證制度最為發(fā)達的國家之一。法國社會對公證的需求繁多，公證的業(yè)務領域相當廣泛。一是涉及婚姻家庭領域的公證：家庭的建立;家庭成員的死亡、分居、離婚;夫妻財產(chǎn)制度等既涉及構成權利主體的自然人之間能力或權利，也涉及作為家庭法律關系客體的財產(chǎn)的取得、管理和轉讓。(1)處理家庭財產(chǎn)經(jīng)營和家庭財產(chǎn)轉讓方面。在家庭財產(chǎn)經(jīng)營方面，如房地租的確定、財產(chǎn)的估算、收入的申報等由公證人處理;在財產(chǎn)所有權的轉移方面，如家庭財產(chǎn)的分割、遺囑、遺贈及遺產(chǎn)的處理、財產(chǎn)贈予等。(2)制定夫妻財產(chǎn)制度。擬定婚約、變更夫妻財產(chǎn)制度、指定因離婚或死亡而進行的夫妻共同財產(chǎn)的分割程序。(3)就如何建立家庭事務管理制度提供法律咨詢。(4)應申請?zhí)幚砑彝ナ聞?。如仲裁家事糾紛、促成離婚協(xié)議、協(xié)助確定非婚生血緣關系、辦理收養(yǎng)證書、確定無行為能力人的監(jiān)護人。二是涉及不動產(chǎn)領域的公證：(1)咨詢，公證人在不動產(chǎn)活動的各個階段都受到咨詢。如：在建筑階段，公證人可以協(xié)助房地產(chǎn)商人購置建設用地、劃分地皮、組織不動產(chǎn)民用合伙、建立城市土地協(xié)會。在銷售階段，公證人制定不動產(chǎn)共有人規(guī)則、負責談判、參與銷售、辦理抵押貸款協(xié)議公證書。(2)參與不動產(chǎn)的管理，利用自己所掌握的有關不動產(chǎn)市場的專業(yè)知識向用戶提供信息。(3)確定不動產(chǎn)買賣的法律程序，如孳息、終生年金的確定、地役權和時空權的確立。(4)在征用土地方面提供法律服務。三是涉及公司法律業(yè)務的公證：(1)協(xié)助公司的成立，起草公司章程及其他有關文件。(2)參與公司的有關社會活動，如訂立勞務合同、場地出租、信貸、轉讓股份等。(3)當公司合并或解散時，參與公司的清算。不論從事哪種業(yè)務，公證人實際上充當著法律顧問的角色，為當事人提供系統(tǒng)而周密的服務⑨參見《法國公證制度的特點》，《河北法學》1991年第5期。。

2、德國。德國公證人業(yè)務范圍主要在四個方面：土地法、公司法、家庭法、繼承法。德國一般將公證事務分為兩大類，一類是意思表示的公證，另一類是其他事務的公證。(1)證明簽字、印鑒屬實，副本與原本相符。(2)監(jiān)督類。參加、證明會議決議;摸彩、抽簽;拒絕證書的簽發(fā);意思表示的送達;執(zhí)行不屬于法院的拍賣行為。(3)不動產(chǎn)物權轉移登記及抵押權等設定登記。公證人對土地轉讓過程負責，凡涉及土地轉讓 (買賣或贈與)必須公證。公證人主要進行意思表示的公證：對土地買賣雙方進行咨詢和勸告、對買賣雙方意思表示進行確認并負責起草買賣合同、出具買賣合同公證書、對買賣雙方的登記申請文件出具認證類公證書，代理當事人在上述兩登記機構進行登記等。(4)遺囑的訂立，遺產(chǎn)爭議的調(diào)解。公證在繼承法中的主要活動是遺囑，遺囑公證可以一個公證人辦理，公證人無義務保管遺囑，需要將其存放在就近法院，并通知遺囑人出生地家庭管理機構遺囑存放地，以保障遺囑的執(zhí)行。在德國，公民的出生地家庭管理機構負責對一個人一生的重大變化進行登記，每個人有一個登記卡，登記一個人的出生、結婚、生子、死亡等事項，一個公民每一個變化都由相應的機構通知其出生地家庭管理機構。在該機構得到一個人死亡的通知后，由其通知遺囑存放法院，打開遺囑并通知死者的繼承人。這樣有效防止了遺囑作完后不為繼承人所知的風險。(5)依據(jù)商業(yè)登記簿或其他類似登記簿，簽發(fā)代理權之證明。(6)依公共登記簿之記載，出具法人、商社之存在或所在地、公司之變遷、合并以及其他法律上重大狀況之證明。在公司法方面，德國公司的設立、轉制、股份轉讓、股東大會等必須公證。德國商業(yè)注冊登記在法院，體現(xiàn)于《商事登記簿》，主要對所有者和商號進行登記。公證人主要進行意思表示的公證，在公司設立時對代理權、公司名稱、經(jīng)營范圍、外國人股東、注冊資本是否交付使用等內(nèi)容進行審查，對參與人進行指導和勸告，對出資的風險責任進行提示，對一些股東進行稅收方面的指導，同時對商事登記申請上法定代表人、董事會、監(jiān)事會成員、股東簽字出具認證類公證書，并代理當事人在商事登記法院進行登記等;在公司的轉制、股份轉讓時審查公司章程的修改情況，轉讓人是否是公司股東，該轉讓是否通知其他股東，資本公司轉讓是否符合法律規(guī)定等內(nèi)容;股東大會公證，對于一人股東公司做意思表示公證即可;對于未上市交易的公司只是對需四分之三股東投票決議的事項才公證;對于上市交易的公司股東大會公證的重點是會議涉及哪些決議及對這些決議投票的過程進行公證。(7)保管并轉交當事人托付的金錢，有價證券以及其他貴重物品。(8)證明婚姻財產(chǎn)約定——婚姻合同。在家庭法中，公證人的任務沒有明確規(guī)定，因此公證人有更大的活動空間，其中一項業(yè)務就是婚姻合同公證。公證人參與婚姻合同主要是對婚姻雙方經(jīng)濟關系的約定公證。如果兩人結婚，不一定都要合同，婚姻合同屬于附加的條件，雙方必先合意，再以書面形式記錄下來。一般雙方要離婚時或未結婚時達成。這個協(xié)議不能約定婚姻，只約定財產(chǎn)，并可賦予強制執(zhí)行效力?，F(xiàn)實中往往雙方離婚時，先來公證人事務所達成婚姻合同并賦予強制執(zhí)行效力，再去法院 (德國離婚的法定機構)離婚，如出現(xiàn)爭議，則可申請法院直接強制執(zhí)行，被視為節(jié)省時間和費用的最佳途徑。

(二)英美法系國家公證業(yè)務

1、英國。英國是個判例法國家，沒用統(tǒng)一的公證法規(guī)。英國公證人很少涉及國內(nèi)法律事務，主要職能是認證文件作為海外使用。(1)證明票據(jù)遭退票，當匯票等票據(jù)由于拒絕承兌或拒絕付款而遭退票時，當事人可以要求公證人證明退票事實。在商業(yè)慣例中，公證人出具的票據(jù)拒絕證書是最好最可信的退票證明。(2)制作宣誓書。在英國，除某些公文書，如政府登記等可作為訴訟證據(jù)，其他文件不能作為證據(jù)被接受，所以英國公證人制作宣誓書。(3)證明文本為真。英國公證人經(jīng)常被要求證明某復印件、抄本是原本之真實副本。(4)證明外國文書之譯本。由于對外貿(mào)易的需要，英國公證人常常需要證明外國當事人之英文譯本，這種證明在高等法院家事法庭、倫敦證券交易所、公司登記機關都被作為證據(jù)被接受。(5)制作船長證明書。當船到達卸貨港或避難港時，船長經(jīng)常會要求公證人制作船長證明書，船長或船上的其他官員就相關事實，例如海損等，向公證人作出陳述并由公證人作成船長證明書⑩參見馬玉娥、馬燕：《英國公證制度簡介》，載于《中外《公證法》律制度資料匯編》，法律出版社2004年版。。

2、美國。美國的法律制度比較復雜，公證制度屬于州立法權范圍之內(nèi)，各州的規(guī)定不盡相同，但總體上與英國的規(guī)定接近。(1)接受宣誓，包括制作宣誓書。當事人在公證人面前發(fā)誓所陳述事實為真，公證人在其當事人聲明之后附上證明。這種宣誓書系訴訟之需要。(2)制作確認書。當事人在公證人或其他有此權限的官員面前，承認某文書確系其所作并要求登記。公證人及其他接受承認的官員對此過程所作之證明被稱為確認書。(3)制作票據(jù)拒絕證書。當票據(jù)發(fā)生拒絕承兌或者拒絕付款，需要制作拒絕證書。(4)見證當事人簽名。在美國很多文件需要見證，見證簽名是美國公證人之主要事務。全美公證人協(xié)會給公證人下的定義是：公證人是指由州政府任命的見證重要文件簽名真實并接受宣誓的公共事務官員。

美國北部一些州規(guī)定了“民法公證人”制度，如佛羅里達州，民法公證人相當于拉丁公證制度下的公證人，有權簽發(fā)“公證證書”，同時必須保存一份“摘要記錄簿”，或者這些證書的登記簿。美國電子商務迅速發(fā)展，1999年美國全國統(tǒng)一州法委員會通過了《統(tǒng)一電子交易法》(UETA)，51個州根據(jù)該法制定了類似的法律，該法對美國電子公證具有重大影響。

從兩大法系國家公證業(yè)務的范疇以及我國《公證法》的規(guī)定可以看出，我國的公證業(yè)務基本借鑒大陸法系有關公證的做法，因為我國公證業(yè)務很多已經(jīng)深入到社會經(jīng)濟生活的各個層次、領域。這些業(yè)務是以證明的方式規(guī)范法律行為，如證明合同 (契約)、委托、遺囑、對于追償債款物品的文書，認為無疑義的，在該文書上證明有強制執(zhí)行效力;確認法律事實如證明繼承權、親屬關系、學歷、經(jīng)歷、出生、婚姻、生存、死亡、保全證據(jù)。這些公證業(yè)務都需要公證人員根據(jù)法律、事實的實際情況進行確認，予以證明。通過公證員的證明活動過程，預防違法，減少糾紛。但公證業(yè)務中也存在著與英美法系相近的認證式業(yè)務，如證明文件上的簽名、印鑒屬實;證明文件的副本、節(jié)譯本、影印件于原本相符。因此，我國的公證業(yè)務融合了兩種證明方式的業(yè)務范圍。我國的大部分公證業(yè)務用于我國域外，但近年來國內(nèi)使用的公證文書越來越多，絕大部分是作為證據(jù)在使用，便于當事人的訴訟或辦理相關事務中滿足相關機構的使用要求。所以，我國的公證業(yè)務實體類證明體現(xiàn)著法律職業(yè)者的執(zhí)業(yè)行為，而認證類證明更多的是以公證證明的權威性確保證明對象的真實。

事實公證與公證認證有很大的區(qū)別。事實公證要求公證員運用法律知識，根據(jù)當事人申請的內(nèi)容，由公證員將契約的內(nèi)容寫出來，然后出具公證書，或通過調(diào)查了解、分析證明法律行為、法律事件的真實合法。而公證認證是公證員根據(jù)當事人的要求對當事人的簽字行為、公證員親身所見的法律事實或法律文書的影印件與原件、譯文、節(jié)本相符予以證明，對該文書內(nèi)容的真實性公證員未經(jīng)審查，不承擔法律責任。但公證員應當保證認證書中所描述的內(nèi)容是真實的，對此應承擔相應的法律責任。英美法系國家公證人出具的大量公證書，實際上是這種認證書性質(zhì)。大陸法系國家公證人出具認證書，一般只在當事人提供的需要公證的法律文件上加蓋簽名章并簽名。在德國，一般公證認證業(yè)務不作為公證業(yè)務統(tǒng)計。日本的公證行為分為公證、認證兩大類。公證業(yè)務主要在制作合同、遺囑、就有關私權方面的事實制作公證書;證明私人簽署文書的確定時間;制作拒絕證書;就公證書中寫明接受強制執(zhí)行內(nèi)容的債權人的債務問題發(fā)付執(zhí)行文書;承做繼承財產(chǎn)的目錄;證明有價證券是信托財產(chǎn);對屬于破產(chǎn)的財產(chǎn)進行封印并對其進行估價;對改建公司財產(chǎn)的股價在場見證;對抵押證券債務人不履行債務的事實予以證明。認證業(yè)務包括：對私人簽署文書的簽名進行認證;對副本 (抄本)進行認證;對公司、金融合作社最初成立時的章程進行認證。德國《公證人法》第20條——公證書和認證：公證人擁有制作各種公證書以及認證簽名、畫押、副本的權利。

2011年10月，我國實行司法部頒發(fā)的《公證書定制式格式》，該格式規(guī)定了35式，其中有33式是實體類公證書，2式是認證式公證書。在實踐中認證式公證書大量存在，社會中普遍使用。如：證明文件上的簽名、印鑒屬實;證明文件的副本、節(jié)本、譯本、影印件 (簡稱副本)與原本相符公證，公證員只證明簽名印章屬實和副本與原本相符。而當事人因出國需要，申請辦理年收入公證，公證機構對公證年收入有具體要求，需要當事人出具納稅證明等多種證明材料。當事人一方面嫌煩瑣，另一方面可能根本就沒有納稅證明，于是就采取由單位財務部門出具證明的形式，再由公證處證明單位確實出具過這份證明。開始一些公證處拒絕公證，認為公證處必須對證明內(nèi)容進行審查屬實后才能出具公證書，而當事人據(jù)理力爭，認為公證處有證明副本與原本相符公證業(yè)務也有證明簽字印鑒屬實公證業(yè)務，不受理不出公證書毫無道理 (有些英美法系國家要求出具認證式公證書)。目前，大多公證處對此類公證申請都是證明副本與原本相符，原本屬實的方式。但無法避免單位造假。雖然新的定制式公證書格式確認了認證式公證書的存在，但是這種認證式公證的做法與《公證法》、《公證程序規(guī)則》也存在需要協(xié)調(diào)的地方?！豆C法》第2條明確指出：公證是公證機構根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序?qū)γ袷路尚袨?、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。《公證程序規(guī)則》第42條第2款規(guī)定：公證證詞證明的文書是公證書的組成部分。根據(jù)上述規(guī)定，公證書內(nèi)包括公證證詞和被證明的文書，它們組成了整個公證書，這個公證書就應該是真實合法的。但認證式公證只證明了公證詞描述的內(nèi)容的真實，而并未就證詞前的文書的真實性合法性予以證明。所以，應該從立法的角度來明確公證與認證的效力區(qū)別，使用單位 (國家)可以有選擇地向當事人要求其出具公證書還是認證書，這樣既保證了公證的嚴肅性，也滿足了社會的需求。

我國公證制度與大陸法系、英美法系的公證制度除上述異同，還有一些方面有其特點，比如：公證書的表現(xiàn)形式;辦理公證的過程等等在《公證法》中的規(guī)定，在公證實踐中的具體做法都有濃郁的中國特色。但從與世界公證制度比較可以看出，我國的公證制度還在建設完善發(fā)展之中，如何更好地吸收各國公證制度中優(yōu)秀的部分為我所用，如何在我國國情的現(xiàn)實條件下，建立適應我國發(fā)展階段、意識形態(tài)、歷史文化傳承的公證制度，是完善我國公證制度的重大課題。

(責任編輯 趙海鷗)