崔懷坤

中國人民公安大學(xué) 北京 100038

0 前言

計算機(jī)技術(shù)的迅速發(fā)展，為善良而有良知的人們提供了一件為人類謀福利的利器，同時亦給犯罪者提供了一個能盡情實現(xiàn)其犯罪欲望的廣闊天地。計算機(jī)犯罪從出現(xiàn)之日起，就突破了傳統(tǒng)的犯罪方式，犯罪者只要輕輕點幾下鍵盤，其罪惡欲望便會實現(xiàn)，幾乎不需要承擔(dān)任何風(fēng)險。其對傳統(tǒng)犯罪的沖擊必須引起我們足夠的重視?！坝嬎銠C(jī)犯罪”概念往往是一個犯罪學(xué)概念，其在刑法上的具體含義存在較大的爭議，因此導(dǎo)致此類犯罪客體定位不清，處罰不力。因此界定刑法學(xué)上的計算機(jī)犯罪概念，正確區(qū)分司法實踐中計算機(jī)犯罪與利用計算機(jī)進(jìn)行的傳統(tǒng)犯罪將是本文研究的重點。

1 計算機(jī)犯罪概念的辨析

我國刑法中并不存在真正意義上的計算機(jī)犯罪概念。在我國刑法中涉及計算機(jī)的犯罪的刑法條文有三條，即第285、285、287條。根據(jù)最高人民法院的解釋，第285條第1款規(guī)定的罪名是非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪，第2款規(guī)定的罪名是非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機(jī)信息系統(tǒng)罪，第三款規(guī)定的罪名是提供侵入、非法控制計算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具罪；第286條規(guī)定的罪名是破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪。第287條規(guī)定的并非獨立罪名，而是規(guī)定利用計算機(jī)實施的傳統(tǒng)犯罪應(yīng)構(gòu)成相應(yīng)的傳統(tǒng)罪名。因此，計算機(jī)犯罪概念顯然缺乏法定性。到目前為止，關(guān)于計算機(jī)犯罪的定義國內(nèi)外學(xué)者眾說紛紜，歸結(jié)起來，主要有廣義說、狹義說和折衷說三類觀點：

(1) 廣義說的觀點認(rèn)為“計算機(jī)犯罪”指所有涉及計算機(jī)的犯罪。例如，日本學(xué)者板倉宏認(rèn)為：計算機(jī)犯罪是指與計算機(jī)相關(guān)聯(lián)的一切反社會行為。

(2) 狹義說對計算機(jī)犯罪的范圍進(jìn)行了限制，從與計算機(jī)相關(guān)的所有犯罪縮小為對計算機(jī)資產(chǎn)本身和計算機(jī)內(nèi)存數(shù)據(jù)進(jìn)行侵犯的犯罪。

(3) 折衷說認(rèn)為計算機(jī)本身在犯罪中以兩種方式出現(xiàn)，即作為犯罪工具或者犯罪對象出現(xiàn)。中國公安部計算機(jī)管理監(jiān)察司提出的定義是：“以計算機(jī)為工具或以計算機(jī)資產(chǎn)為對象實施的犯罪行為”，并進(jìn)一步解釋說：“這里所說的工具是指計算機(jī)信息系統(tǒng)(包括大、中、小、微型系統(tǒng))。也包括在犯罪進(jìn)程中計算機(jī)知識所起的作用和非技術(shù)知識的犯罪行為”。

刑法學(xué)對計算機(jī)犯罪問題進(jìn)行研究其主要目的是為了更好地規(guī)范此種行為。本文認(rèn)為前面關(guān)于計算機(jī)犯罪概念的三種學(xué)說都有一定的可商榷之處。廣義說的缺陷在于將一切涉及計算機(jī)的犯罪均視為計算機(jī)犯罪，這無法從根本上區(qū)別計算機(jī)犯罪與其他犯罪的界限，其所導(dǎo)致的直接后果是幾乎刑法規(guī)定的所有犯罪均可歸類于計算機(jī)犯罪的范疇之中。此種空泛的概念從刑法學(xué)的實際角度來講沒有實際意義。狹義說強(qiáng)調(diào)了計算機(jī)犯罪是“與電子資料有關(guān)”的行為，將上述“盜竊未啟封的計算機(jī)”等與計算機(jī)功能無關(guān)的行為排除在計算機(jī)犯罪之外，但是狹義說的缺陷也是很明顯的，它無法包容與計算機(jī)功能相關(guān)的所有危害行為類型，例如侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)的行為等，而這種行為類的破壞力又是巨大的。折中說比較全面的概括了與計算機(jī)相關(guān)的危害行為類型，為多數(shù)學(xué)者所接受，但是由于這一定義在表述中沒有強(qiáng)調(diào)計算機(jī)的功能特質(zhì)，仍存在過于寬泛的問題。此傳輸功能等等)并加以利用；或妨礙、阻礙他人對上述功能加以利用而毀壞計算機(jī)設(shè)備。

2 刑法中計算機(jī)犯罪概念的定位

計算機(jī)犯罪是計算機(jī)科學(xué)與刑法學(xué)兩個學(xué)科的融合。那么，找到兩個學(xué)科的接合點和適當(dāng)?shù)那腥朦c，能對該類罪的理解更加清晰，定位更趨準(zhǔn)確。第一，必須明確刑法規(guī)制計算機(jī)犯罪的目的是什么？總言之，即計算機(jī)犯罪的犯罪客體是什么？這是定義刑法中計算機(jī)犯罪的重中之重。第二，要明確是否所有以“計算機(jī)作為犯罪對象的犯罪行為都要歸入“計算機(jī)犯罪中”。第三，應(yīng)當(dāng)如何確定計算機(jī)犯罪與利用計算機(jī)進(jìn)行傳統(tǒng)犯罪的界限，即是否所有的利用計算機(jī)進(jìn)行的犯罪都是“計算機(jī)犯罪”。第四，準(zhǔn)確界定計算機(jī)犯罪的犯罪構(gòu)成。

(1) 計算機(jī)犯罪客體分析

傳統(tǒng)意義上，犯罪客體是指我國刑法所保護(hù)的而為犯罪行為所侵害的社會利益，即法益。刑法理論上將犯罪客體分為一般客體、同類客體、直接客體三類。其中一般客體是指刑法保護(hù)的而為犯罪行為所侵害的整個社會關(guān)系；同類客體是指刑法保護(hù)的而為犯罪行為所侵害的某一類社會關(guān)系；直接客體是指刑法保護(hù)的而為犯罪行為所直接的社會關(guān)系。中國刑法涉計算機(jī)犯罪條款主要包括：非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪；非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機(jī)信息系統(tǒng)罪；提供侵入、非法控制計算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具罪；破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪?！钡葍?nèi)容。這些類型的計算機(jī)犯罪，中國刑法均將它們納入了妨害社會管理秩序這一犯罪客體之中。但是，計算機(jī)犯罪的本質(zhì)特點：犯罪人知道計算機(jī)的特殊功能(存儲功能、信息處理功能等)并加以利用；或妨礙、阻礙他人對上述功能加以利用而毀壞計算機(jī)設(shè)備。而計算機(jī)系統(tǒng)功能的背后所體現(xiàn)的是“計算機(jī)系統(tǒng)安全“這一獨立的法益。將計算機(jī)犯罪的客體獨立確定具有重要意義，能夠準(zhǔn)確對該類型犯罪進(jìn)行定性和量刑。最重要的是能夠?qū)ⅰ庇嬎銠C(jī)犯罪“與將計算機(jī)作為犯罪工具的犯罪準(zhǔn)確區(qū)分開來。

(2) 是否針對計算機(jī)實施的犯罪都是計算機(jī)犯罪

我國刑法第285條、286條的規(guī)定，用計算機(jī)操作之手段危害計算機(jī)信息系統(tǒng)安全的犯罪為計算機(jī)犯罪。但是，犯罪分子沒有采取計算機(jī)操作手段而是以傳統(tǒng)犯罪手段侵害計算機(jī)信息系統(tǒng)時該當(dāng)何論?本人認(rèn)為，采取傳統(tǒng)(如故意毀壞)犯罪手段危害計算機(jī)系統(tǒng)安全的犯罪仍然是計算機(jī)犯罪。理由就在于計算機(jī)系統(tǒng)有其獨特之特質(zhì)，這種特質(zhì)就是該系統(tǒng)能實現(xiàn)自動信息處理之功能，這種功能就決定了計算機(jī)系統(tǒng)決非普通之財物。如果行為人由于不同之目的，采用傳統(tǒng)之手段(毀壞或盜竊等)作用于計算機(jī)系統(tǒng)，刑法此時所關(guān)注的決非計算機(jī)系統(tǒng)的財產(chǎn)性，而是其背后的計算機(jī)系統(tǒng)所完成之功能受到破壞，因此這種犯罪并不是傳統(tǒng)型犯罪。如行為人為了取利之目的，盜竊了交通設(shè)備，造成嚴(yán)重后果應(yīng)構(gòu)成危害公共安全罪，而不是構(gòu)成盜竊罪，因此我們完全有理由把使用傳統(tǒng)犯罪手段破壞計算機(jī)系統(tǒng)安全的犯罪歸結(jié)為計算機(jī)犯罪，而不按傳統(tǒng)犯罪處理。有利于用刑法手段對這種犯罪進(jìn)行規(guī)范。

當(dāng)然，這里的計算機(jī)系統(tǒng)必須是正在使用的，因為這種犯罪之所以定義為計算機(jī)犯罪是因為計算機(jī)自動處理信息的功能受到破壞。如果計算機(jī)系統(tǒng)還沒有使用或已經(jīng)被廢棄，那么此時的計算機(jī)系統(tǒng)并無自動處理信息之功能，而只是一種普通財物而已。如果此時對它實施侵害行為，那么這種犯罪也只能是傳統(tǒng)型的財產(chǎn)犯罪。對“對正在使用”應(yīng)作相對廣義的理解，即計算機(jī)犯罪系統(tǒng)不僅是正在運行中，而且還應(yīng)當(dāng)包括“存儲著大量信息的計算機(jī)”的停機(jī)待用，臨時的停用等。

(3) 是否利用計算機(jī)達(dá)到犯罪目的犯罪都是計算機(jī)犯罪

我認(rèn)為，行為人以計算機(jī)為工具所實施的犯罪并非都是計算機(jī)犯罪。根據(jù)刑法第287條之規(guī)定，單純地把計算機(jī)作為犯罪工具進(jìn)行的犯罪，不應(yīng)作為計算機(jī)犯罪來處理。因為利用計算機(jī)進(jìn)行傳統(tǒng)犯罪，只是傳統(tǒng)犯罪類型在計算機(jī)這種特殊工具下的變形而已，其實質(zhì)與傳統(tǒng)犯罪并無區(qū)別。例如利用計算機(jī)進(jìn)行盜竊。但這并不能排除有個別利用計算機(jī)的犯罪，可以成為真正的計算機(jī)犯罪，例如通過對銀行計算機(jī)系統(tǒng)的非法操縱，盜竊銀行的電子貨幣等非法操縱計算機(jī)系統(tǒng)罪。當(dāng)然這種犯罪也必須是對“計算機(jī)系統(tǒng)”進(jìn)行非法操縱，進(jìn)而危害計算機(jī)的系統(tǒng)安全。

此外，此種利用計算機(jī)進(jìn)行犯罪要成為“計算機(jī)犯罪”的一種類型，在手段方面必須具有惟一性，即此種犯罪無法通過計算機(jī)操縱手段之外的行為來完成。因為此種犯罪，一般都表現(xiàn)為計算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)部的數(shù)據(jù)，犯罪人要實現(xiàn)犯罪目的必須對計算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)部的數(shù)據(jù)進(jìn)行非法修改。如電子貨幣的產(chǎn)生意味著存儲在計算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)的電子貨幣據(jù)本身就是財產(chǎn)，要想對這些數(shù)據(jù)財產(chǎn)進(jìn)行占有，惟一的辦法就是利用計算機(jī)系統(tǒng)功能非法操縱修改數(shù)據(jù)來完成，并且利用傳統(tǒng)的犯罪手段是不可能完成此類犯罪的。

3 結(jié)束語

綜上所述，我認(rèn)為刑法中的“計算機(jī)犯罪”是指行為人故意或者過失的對正在使用中的計算機(jī)系統(tǒng)，通過計算機(jī)操作或其它手段危害計算機(jī)系統(tǒng)安全，或利用正在使用中的計算機(jī)系統(tǒng)通過(只能通過)非法計算機(jī)操作給社會造成嚴(yán)重危害應(yīng)受刑罰處罰的行為。其構(gòu)成要件和特征為：

(1) 計算機(jī)犯罪的客體

本罪侵犯的客體是計算機(jī)的系統(tǒng)安全。根據(jù)以上計算機(jī)犯罪的定義，刑法上計算機(jī)犯罪可以分為兩大類：第一種是以計算機(jī)系統(tǒng)作為犯罪對象的犯罪，這種犯罪的手段包括計算機(jī)操作手段，也包括常規(guī)手段。第二種是計算機(jī)系統(tǒng)作為犯罪工具的犯罪，這種犯罪的犯罪手段只能是通過對計算機(jī)系統(tǒng)的非法操縱才能完成，如果可以通過其它傳統(tǒng)手段完成此種犯罪，則不是計算機(jī)犯罪。當(dāng)然，第一種類型的計算機(jī)犯罪所侵犯的客體必然是計算機(jī)的系統(tǒng)安全。而第二種計算機(jī)犯罪由只能通過非法操縱計算機(jī)才能完成，例如電子貨幣的產(chǎn)生意味著存儲在計算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)的電子貨幣數(shù)據(jù)本身就是財產(chǎn)，要想對這些數(shù)據(jù)財產(chǎn)進(jìn)行竊取，惟一的辦法就是通過利用計算機(jī)系統(tǒng)功能非法操縱修改數(shù)據(jù)來完成，而這種非法操縱修改計算機(jī)數(shù)據(jù)的手段必然會危害“計算機(jī)的系統(tǒng)安全”。我國刑法285條、286條所規(guī)定的計算機(jī)犯罪，其侵犯的客體都是計算機(jī)的系統(tǒng)安全。只不過是客觀方面不同而已。

(2) 計算機(jī)犯罪的客觀方面

本罪的客觀方面是指行為人對正在使用中的計算機(jī)系統(tǒng)，通過計算機(jī)操作或其它手段危害計算機(jī)系統(tǒng)安全或利用正在使用中的計算機(jī)系統(tǒng)通過(只能通過)非法計算機(jī)操縱給社會造成嚴(yán)重危害行為。包括作為和不作為兩種行為方式。我國目前關(guān)于計算犯罪所規(guī)定的行為方式只有作為一種情況。但是在實然層面上，行為人也有可能以不作為的方式實行計算機(jī)犯罪。例如：計算機(jī)管理人員，發(fā)現(xiàn)機(jī)房失火應(yīng)當(dāng)積極滅火卻未盡“作為”義務(wù)，造成計算機(jī)信息系統(tǒng)破壞和數(shù)據(jù)滅失，危害巨大的，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成“不作為”的計算機(jī)犯罪。

(3) 計算機(jī)犯罪的主體

本罪的主體是一般主體。從我國刑法第 285、286兩條規(guī)定的4種計算機(jī)犯罪來看，犯罪主體都是一般主體，單位并不構(gòu)成本罪。但是在實踐中有關(guān)單位實行計算機(jī)的犯罪的例子并不少見。并且其危害性相對于自然人犯罪而言有過之而無不及。例如1990年5月，日本發(fā)現(xiàn)了第一例公司之間采用計算機(jī)病毒作為斗爭手段的案例。日本一家公司企圖利用計算機(jī)病毒來破壞夏普公司的X6800微型計算機(jī)系統(tǒng)數(shù)據(jù)文件，以達(dá)到不正當(dāng)競爭的目的。因此，刑事立法中應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定“單位”也可以構(gòu)成此罪。

(4) 計算機(jī)犯罪的主觀方面

主觀上，行為人具有故意或者過失。在我國目前關(guān)于計算機(jī)犯罪的規(guī)定中，行為人的主觀心態(tài)均為故意，包括直接故意和間接故意。但過失也可以構(gòu)成，如過失傳播計算機(jī)病毒罪。

[1] 于志剛.計算機(jī)犯罪研究.中國檢察出版社.1999.

[2] 公安部計算機(jī)管理監(jiān)察司.計算機(jī)安全必讀.群眾出版社.1991.

[3] 楊春洗.刑法上計算機(jī)犯罪概念之提出.法學(xué)論壇.2000.

[4] 董玉庭.再論計算機(jī)犯罪概念.當(dāng)代法學(xué).2005.

[5] 楊博.計算機(jī)犯罪問題的若干法律思考.法商研究.1995.