海風(fēng)

作為文明古國(guó)，中國(guó)蘊(yùn)藏著極為豐富的歷史文化資源，其中由各民族和地域群體所創(chuàng)造并傳承著的民間文學(xué)藝術(shù)，特色鮮明、璀璨奪目。然而望及當(dāng)代民間文藝現(xiàn)狀，有許多堪憂的現(xiàn)象，民間文藝維權(quán)有著諸多難點(diǎn)：由于民間文藝具有群體性和地域性的特點(diǎn)，如何確認(rèn)權(quán)利主體，如何保護(hù)傳承者、搜集者、整理者、改編者以及再創(chuàng)造者的權(quán)益，等等，這些都是棘手的、需要條分縷析的問題。為此，由中國(guó)民間文藝家協(xié)會(huì)、上海市文聯(lián)主辦，上海民協(xié)、上海市文學(xué)藝術(shù)著作權(quán)協(xié)會(huì)承辦的“中國(guó)民間文藝權(quán)益保護(hù)高峰論壇”請(qǐng)來了各路專家學(xué)者“把脈會(huì)診”。雖然尚未開出完美的“藥方”，至少打開了思路。

徐家力（中國(guó)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心主任、博導(dǎo)、教授）：目前民間文藝維權(quán)中，最主要的問題就是誰是我們法律講的權(quán)利人？毋庸置疑，民間文學(xué)藝術(shù)在我國(guó)是受到法律保護(hù)的。國(guó)務(wù)院關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)的辦法遲遲未能出臺(tái)，與以著作權(quán)法保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品存在一系列難題密切相關(guān)。其中的難題之一就是民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)權(quán)利主體問題，同樣，以法律保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)也存在民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利主體的問題。討論法律保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)，歸根結(jié)底不過是要明確誰對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)——這一財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利，享有什么權(quán)利，如何行使和保護(hù)自己的權(quán)利。明確了民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體，才能夠明確權(quán)利的歸屬，不同類型的權(quán)利主體甚至在權(quán)利內(nèi)容方面還存在差異，明確了民間文學(xué)藝術(shù)的不同類型的權(quán)利主體，才能夠明確權(quán)利的內(nèi)容。

民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利主體有三大特征：一，群體性，二、地域性，三，不特定性。根據(jù)“創(chuàng)造性活動(dòng)是權(quán)利產(chǎn)生來源的原則”，我們應(yīng)該保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)造者的法律地位。與此同時(shí)，在保護(hù)、傳承和發(fā)展民間文學(xué)藝術(shù)的過程中，還有一些相關(guān)主體如民間文學(xué)藝術(shù)的傳承人、搜集采錄人、整理人、改編人等雖然不是民間文學(xué)藝術(shù)的直接創(chuàng)造者，但是他們?yōu)楸Ｗo(hù)、傳承、發(fā)展民間文學(xué)藝術(shù)也作出了巨大貢獻(xiàn)，根據(jù)他們?cè)诒Ｗo(hù)、傳承、發(fā)展民間文學(xué)藝術(shù)的過程中所付出的創(chuàng)造性勞動(dòng)和所起的作用、貢獻(xiàn)的大小的不同，也應(yīng)享有不同的權(quán)利，法律也應(yīng)保護(hù)相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益。比如王洛賓對(duì)新疆民歌進(jìn)行了大量改編整理，對(duì)于推廣新疆民歌有著極其重要的作用，法律上給他確立改編人、整理人的身份是非常重要的，也是必須的。同時(shí)，各權(quán)利人還應(yīng)負(fù)起一定的義務(wù)，如民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)造者應(yīng)對(duì)他人對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的合理使用報(bào)以寬容的態(tài)度，傳承人、搜集采錄人、整理人、改編人以及利用民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行再創(chuàng)造的創(chuàng)造者則應(yīng)負(fù)有尊重民間文學(xué)藝術(shù)及其創(chuàng)造者，不以歪曲等方式傳播、利用民間文學(xué)藝術(shù)，以真正讓我們的民間文學(xué)藝術(shù)得以發(fā)揚(yáng)光大。

黃玉燁（中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院院長(zhǎng)助理、教授）：2003年由北京市高級(jí)人民法院作出的《烏蘇里船歌》案判決是真正意義上的民間文學(xué)藝術(shù)法律保護(hù)范例，是中國(guó)首例民間文學(xué)藝術(shù)著作權(quán)糾紛被確認(rèn)為侵權(quán)的判例，該案確認(rèn)了民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利主體的群體性，維護(hù)了民間文學(xué)藝術(shù)原創(chuàng)主體的精神權(quán)利。2011年“安順地戲案”也是對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)“安順地戲”保護(hù)的訴求，但最終未獲支持。在上述案件的審理與判決中，由于我國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的立法缺失，也暴露出了我國(guó)在民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)中需要解決的諸多問題。

我以為，民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)中，首先要明確的是其保護(hù)宗旨問題，即僅僅是為了保護(hù)而保護(hù)，還是通過保護(hù)來達(dá)到保存文化遺產(chǎn)并促進(jìn)優(yōu)秀民間文學(xué)藝術(shù)的傳播與發(fā)展?！稙跆K里船歌》著作權(quán)糾紛案中，確實(shí)是保護(hù)了赫哲族人民對(duì)其民間文學(xué)藝術(shù)的著作權(quán)，但是，是否會(huì)因?yàn)檫@樣一種保護(hù)而妨礙民間文學(xué)藝術(shù)的傳播以及對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的再創(chuàng)作？郭頌作為傳承人，在赫哲族民歌《烏蘇里船歌》的傳播與發(fā)展中起著重要的作用，一曲《烏蘇里船歌》不僅使郭頌揚(yáng)名天下，而且讓全國(guó)乃至世界認(rèn)識(shí)了赫哲族。本案判決認(rèn)為《烏蘇里船歌》不是創(chuàng)作歌曲，而是編曲，并要求郭頌承擔(dān)侵權(quán)的法律責(zé)任，這給藝術(shù)家們帶來極大的壓力，他們強(qiáng)烈呼吁，保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的藝術(shù)家也需要法律援助，因?yàn)樗麄儞?dān)心“只要民歌所在地提起訴訟，就會(huì)告倒一大片。如果這樣，藝術(shù)家還會(huì)有使用民間素材的積極性嗎？”如果對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)過度或者保護(hù)不當(dāng)，不能協(xié)調(diào)好民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利人與傳承人之間的關(guān)系，將會(huì)嚴(yán)重影響民間文學(xué)藝術(shù)的傳承與發(fā)展。

我認(rèn)為，民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的宗旨可以從以下三個(gè)方面來理解：一是保存。民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)問題的提出，是源于許多珍貴的民間文學(xué)藝術(shù)在經(jīng)濟(jì)全球化與現(xiàn)代化進(jìn)程中被非法使用、破壞、消失或者異化。在我國(guó)，“人亡藝絕”的現(xiàn)象也大量存在。因此，對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)首先是保存。二是保護(hù)。對(duì)人們普遍關(guān)注的民間文學(xué)藝術(shù)予以確認(rèn)和保護(hù)，使它們能夠保持成為人類文化遺產(chǎn)中的一部分；確定民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體和保護(hù)對(duì)象，保護(hù)相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益，防止對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的不正當(dāng)使用。三是發(fā)展。從文化事業(yè)的可持續(xù)發(fā)展角度，對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)不僅僅是為了使其不致消滅，還要使其中優(yōu)秀的文化為世人所認(rèn)識(shí)和利用，弘揚(yáng)民族文化，使其在傳承中得到進(jìn)一步發(fā)展。

潘魯生（中國(guó)民間文藝家協(xié)會(huì)副主席、山東省文聯(lián)主席、山東工藝美術(shù)學(xué)院院長(zhǎng)）：民間文藝的權(quán)益保護(hù)既是一項(xiàng)復(fù)雜的法律命題，也是重要的文化命題，我國(guó)關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)條例歷經(jīng)二十多年制定論證，仍存在不確定性和復(fù)雜因素。目前維護(hù)國(guó)家文化安全、建立優(yōu)秀傳統(tǒng)文化傳承體系的形勢(shì)和任務(wù)擺在面前，需要切實(shí)加以推進(jìn)。就民間手工藝而言，加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)以促進(jìn)文化傳承，具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

當(dāng)前，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)愈來愈受到國(guó)際的、國(guó)家的以及公眾的關(guān)注，并積極從法律制度、機(jī)制的層面解決其保護(hù)與發(fā)展的權(quán)益問題、內(nèi)在動(dòng)力問題，也為我們進(jìn)一步把握民間手工藝的生存現(xiàn)狀、解決其保護(hù)與傳承問題，提供了新的視野。如果說產(chǎn)權(quán)實(shí)質(zhì)上是一套激勵(lì)與約束機(jī)制，那么在發(fā)達(dá)國(guó)家推進(jìn)強(qiáng)勢(shì)文化戰(zhàn)略，國(guó)家文化主權(quán)弱化和傳統(tǒng)文化邊緣化的形勢(shì)下，我們不僅要通過知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和激勵(lì)具有獨(dú)創(chuàng)性、首創(chuàng)性的新作品、新技術(shù)、新知識(shí)等“智力創(chuàng)新”成果，還應(yīng)切實(shí)保護(hù)和發(fā)展包括民間手工藝在內(nèi)的作為“智力資源”的傳統(tǒng)文化權(quán)益。因?yàn)槊耖g手工藝等傳統(tǒng)文化在當(dāng)代社會(huì)面臨的傳承與發(fā)展難題，固然有社會(huì)及文化現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型沖擊的根本原因，同時(shí)也應(yīng)看到，國(guó)際化、信息化、知識(shí)經(jīng)濟(jì)、創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)等為之提供了新的發(fā)展空間。作為一種民族性、集體性、地域性、歷史積淀的文化智慧，其文化權(quán)利如何得到充分保障，即在國(guó)家層面上維護(hù)文化安全，在地域群體的層面保障品牌權(quán)益，在傳習(xí)者、傳承者、勞動(dòng)者個(gè)體層面保障傳承權(quán)益和公平貿(mào)易，是我們需要深入思考和解決的問題。尤其當(dāng)前，民間手工藝自身的文化特點(diǎn)和生存現(xiàn)狀，使這一系列與其保護(hù)傳承發(fā)展密切相關(guān)的問題越來越突出，亟待確立可行的方案和舉措。

陶鑫良（上海大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院院長(zhǎng)、博導(dǎo)、教授）：20多年來，民間文藝知識(shí)產(chǎn)權(quán)一直是我追蹤、學(xué)習(xí)和關(guān)注的重點(diǎn)。但是我發(fā)現(xiàn)20多年來，民間文藝的著作權(quán)問題，在我眼里一直好像是鏡中花水中月。法律早就規(guī)定，原則早就確定，但是實(shí)際上可望而不可及。為參加這個(gè)會(huì)議，我上天入地翻箱倒柜，收集起來的案例不過10個(gè)出頭一點(diǎn)。前不久，在杭州開的全國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法官會(huì)議上，今年1月到10月知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件數(shù)量統(tǒng)計(jì)中，就民事案件設(shè)立5萬多案件，其中一半左右是著作權(quán)案件，但反過來說，5萬多件中，民間藝術(shù)有幾件，到現(xiàn)在零零總總一共才10來件，寥若晨星。其原因值得我們深思。

民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的根本宗旨是：保存、傳承、弘揚(yáng)相關(guān)文化遺產(chǎn)，保護(hù)國(guó)家利益以及保護(hù)公共利益，尋求發(fā)展中國(guó)家與發(fā)達(dá)國(guó)家平衡。此根本宗旨主要不是保護(hù)私權(quán)利，而主要是保護(hù)公秩序。在保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)中，公法與私法要雙管齊下，相輔相成，可以用公法法律法規(guī)保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)，將私權(quán)利的主張改為公秩序的規(guī)制，還可用私法保護(hù)符合著作權(quán)法條件的那部分民間文學(xué)藝術(shù)作品。

總之，我認(rèn)為，民間文學(xué)藝術(shù)一般已進(jìn)公有領(lǐng)域；民間文學(xué)藝術(shù)屬于國(guó)家統(tǒng)一資源；民間文學(xué)藝術(shù)事業(yè)應(yīng)由政府撥款；民間文學(xué)藝術(shù)政府理當(dāng)大力扶植；民間文學(xué)藝術(shù)一般不再主張權(quán)益；民間文學(xué)藝術(shù)演繹可能產(chǎn)生作品；民間文學(xué)藝術(shù)演繹作品有著作權(quán)。還有三點(diǎn)建議：1、刪除現(xiàn)《著作權(quán)法》第六條。不再單列“民間文學(xué)藝術(shù)作品”，按一般作品給予著作權(quán)保護(hù)。2、或在修改《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》時(shí)，加強(qiáng)民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)的公法保護(hù)。在《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》之下或者單獨(dú)立法，制定關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的細(xì)化法規(guī)。3、增強(qiáng)各級(jí)政府對(duì)民間文學(xué)藝術(shù)的資金投入。

羅楊（中國(guó)民協(xié)黨組書記、專職副主席）：當(dāng)代民間文藝現(xiàn)狀存在許多堪憂的現(xiàn)象：產(chǎn)業(yè)化的開發(fā)，使民間文藝變異；旅游化的改造，使民間文藝變味；娛樂化的表演，使民間文藝變調(diào)；政績(jī)化的打造，使民間文藝變質(zhì)。民間文藝是燦爛美好的，也是脆弱瀕危的，它需要精心的照料和培育，需要法律的保駕護(hù)航，需要權(quán)益的呵護(hù)和伸張。

民間文藝的維權(quán)任重道遠(yuǎn)。我想，起碼有這樣幾個(gè)方面我們可以做起來：首先要加強(qiáng)宣傳輿論工作，形成全民性保護(hù)民間文藝權(quán)益的共同意志和愿望。尤其應(yīng)提高民間文藝家、非遺傳承人的維權(quán)意識(shí)，改變民間文藝權(quán)益保護(hù)的“集體無意識(shí)”現(xiàn)狀。其次要切實(shí)做好民間文藝權(quán)益保護(hù)的立法工作。《非遺法》的頒布實(shí)施雖然使民間文藝駛?cè)肓擞蟹梢赖牧夹攒壍?，然而?duì)民間文藝權(quán)益的保護(hù)仍有很多未盡事項(xiàng)需要梳理。比如，如何進(jìn)一步細(xì)化傳承人、采錄人和整理人各自的權(quán)益；同時(shí)應(yīng)針對(duì)無具體傳承人、采錄人和整理人的作品提出明確的保護(hù)對(duì)策等諸多問題。三要為維權(quán)提供有力的組織保障，建立民間文藝權(quán)益保護(hù)機(jī)構(gòu)，專門負(fù)責(zé)民間文藝維權(quán)工作，形成有人抓、有人管的權(quán)益保障體系。四要深入開展民間文藝權(quán)益保護(hù)的研究，吸收國(guó)際先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)并與國(guó)際組織合作，積極開展包括國(guó)際性的民間文藝維權(quán)工作，加強(qiáng)對(duì)跨國(guó)界非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項(xiàng)目的權(quán)益保護(hù)。決不能看著外國(guó)人拿著我們的民間文化去聯(lián)合國(guó)申遺時(shí)才驚呼那是中國(guó)的民間文化遺產(chǎn)?？傊?，要通過加強(qiáng)權(quán)益保護(hù)工作，真正實(shí)現(xiàn)讓全社會(huì)認(rèn)識(shí)民間藝術(shù)，讓民間藝術(shù)得到應(yīng)有的尊嚴(yán)，讓民間藝術(shù)在得到全民關(guān)注的同時(shí)得到全民的關(guān)愛，讓民間藝術(shù)在全民的關(guān)愛中薪火相傳，弦歌不斷。