從公司債券的產(chǎn)權(quán)特征解析企業(yè)債券的理論基礎(chǔ)

蔣禮宏

摘要：本文從中國公司債券和企業(yè)債券法律法規(guī)定義及區(qū)別與聯(lián)系入手，通過分析公司債券的起源，闡述一般意義上的公司債券產(chǎn)權(quán)特征，包括所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離、有限責(zé)任制度以及產(chǎn)權(quán)明晰，結(jié)合中國國有企業(yè)的法律法規(guī)制度，對作為中國企業(yè)債券的發(fā)行主體-國有獨(dú)資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)特征進(jìn)行了分析，以此作為前提闡述了中國企業(yè)債券的存在與發(fā)展的理論基礎(chǔ)。關(guān)鍵詞：公司債券; 企業(yè)債券; 產(chǎn)權(quán)

Abstract: Commencing from the differences and relations of laws and regulations definition between Chinese company bonds and enterprise bonds, through analyzing the origins of company bonds, this paper expounds the characteristics of the company bonds property in general sense, including the separation of ownership and management right, the limited liability system and clear property right. And combining with laws and regulations of China''s state-owned enterprise, this paper also analyses the property right characteristics to the state-owned sole proprietorship which as the subject to issue the Chinese enterprise bonds, which can be regardas a prerequisite to explain the existence and development theoretical basis of Chinese enterprise bonds.

Keywords: company bonds; enterprise bonds; property right

中圖分類號: F810.5文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：

一、?從公司債券的起源看公司債券的產(chǎn)權(quán)特征著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家、諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎獲得者保羅。A.薩繆爾森在其著作《經(jīng)濟(jì)學(xué)》在通過生產(chǎn)經(jīng)營不斷擴(kuò)大和資本供應(yīng)與籌集途徑角度分析企業(yè)組織形式時寫到：“通過假設(shè)的一個企業(yè)由小到大的歷史，我們可以深刻了解企業(yè)的主要形式-（1）單人業(yè)主制，（2）合伙制和（3）公司制”。筆者認(rèn)為，這不僅僅是企業(yè)組織的三種主要形式，“單人業(yè)主制-合伙制-公司制”也是企業(yè)作為一種經(jīng)濟(jì)主體在組織形式方面，為適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會制度的不斷發(fā)展和變革的演變過程，更是現(xiàn)代公司制度的產(chǎn)生發(fā)展過程。單人業(yè)主制企業(yè)是完全憑業(yè)主本人的資財、業(yè)主或其雇傭的勞動與意愿、熱情而形成的企業(yè)組織形式，一個單人業(yè)主對企業(yè)的一切債務(wù)要負(fù)無限責(zé)任，業(yè)主的一切財產(chǎn)，包括企業(yè)財產(chǎn)和個人財產(chǎn)，除了極少數(shù)生活必需品之外，從法律上都要抵償債務(wù)。由于這種企業(yè)規(guī)模小，資金周轉(zhuǎn)量少，銀行一般不予以貸款。除非利息很高，個別銀行愿意以較高收益冒較大風(fēng)險。在這種情況下，這類企業(yè)更不可能面向社會發(fā)行債券籌集資金。為了解決籌資問題，單人業(yè)主開始嘗試尋求合作人的形式利用新加盟的資本，從而形成合伙制企業(yè)，但合伙企業(yè)仍對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。在這種情況下，合伙企業(yè)越是成功，拓展就越快，資本缺乏問題就越突出，就需要更多的社會資本加入。而過多的合伙人，如成千上萬個，設(shè)立合伙企業(yè)難以操作和難以管理，加之其無限責(zé)任制度，人們不得不尋求新的企業(yè)組織形式。這樣，公司制企業(yè)就應(yīng)運(yùn)而生。對于現(xiàn)代公司制企業(yè)，它一般具備“所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)”和“有限責(zé)任制度”等特征（當(dāng)然，以后又出現(xiàn)了無限責(zé)任公司、兩合公司等，這里不作進(jìn)一步分析），這些特征不但是公司區(qū)別其他類型的企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，也為公司債券的發(fā)行提供了制度條件，這種制度在保護(hù)債權(quán)人利益和公司股東、董事利益方面找到了最佳均衡點(diǎn)：“所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)”保證了債券投資者-債權(quán)人的資金不被公司股東、董事濫用和挪用乃至“卷逃”，保護(hù)了債權(quán)人的利益：“有限責(zé)任制度”保護(hù)了公司股東或董事不至于因?yàn)楣窘?jīng)營發(fā)生困難還不起的債務(wù)而承擔(dān)無限責(zé)任，導(dǎo)致自己傾家蕩產(chǎn)。因此，可以說，一方面，現(xiàn)代公司制度的產(chǎn)生為公司債券的發(fā)展提供了制度性基礎(chǔ)；另一方面，發(fā)行公司債券的籌集資金的需求促進(jìn)了現(xiàn)代公司制度的產(chǎn)生和完善，即公司債券是與現(xiàn)代公司制度相伴產(chǎn)生的。這是一個對公司發(fā)展、保護(hù)投資者利益、維護(hù)股東董事權(quán)益的一個“多贏”創(chuàng)新。通過以上分析公司債券，包括中國的公司債券都是在建立現(xiàn)代公司制度的過程中誕生的。公司債券作為公司的一種融資行為，它直接與現(xiàn)代公司制度有著密切關(guān)系，現(xiàn)代公司制度至少并主要在三個方面直接決定著公司債券的存在與發(fā)展，即保護(hù)公司債券投資者的權(quán)益不被侵犯，也維護(hù)著股東的私人財產(chǎn)不會被公司的債務(wù)追償所連累。這三個方面是：（1）公司財產(chǎn)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離；（2）有限責(zé)任制度；（3）產(chǎn)權(quán)明晰，這就是公司債券存在和發(fā)展的產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)。公司債券作為公司的一種融資方式，它之所以能夠獨(dú)立存在，并且能夠一直發(fā)展下來，其生命力就在于：一方面，現(xiàn)代公司制度通過對公司債券發(fā)行人、公司股東、公司債券投資人的產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)的界定，使公司債券真正成為對公司法人、公司股東、公司債券投資者都有利的資產(chǎn)工具：公司法人通過發(fā)行債券募集到了其生產(chǎn)經(jīng)營所需要的資金，從而獲得了發(fā)展的機(jī)會；公司股東在這個發(fā)展機(jī)會中獲得了更多的投資收益；公司債券投資人得到了公司法人的利息承諾，其資產(chǎn)在公司的發(fā)展中得到了保證性的增加。另一方面，現(xiàn)代公司制度中的產(chǎn)權(quán)安排，包括公司財產(chǎn)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離、有限責(zé)任制度以及產(chǎn)權(quán)明晰，又使得公司法人、公司股東、公司債券投資人等各方無法“濫用”手中“一時”的權(quán)力，保證了公司債券在參與各方之間的獨(dú)立性和中立性，不被任何一方利用，損害其他各方的權(quán)益。由于公司財產(chǎn)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離，公司法人在資本市場上通過發(fā)行公司債券籌集的資金屬于公司法人的財產(chǎn)權(quán)，即是說，公司法人對公司債券資金以及公司債券帶來的資產(chǎn)收益擁有法人財產(chǎn)權(quán)。股東雖然對公司資產(chǎn)擁有法律上的所有權(quán)，包括對公司債券資金和公司債券帶來的資產(chǎn)收益，但公司股東不能隨意干預(yù)公司的經(jīng)營，包括公司債券資金及公司債券帶來的資產(chǎn)收益，公司股東不具有公司債券及公司債券帶來的資產(chǎn)的處置權(quán)，公司股東無權(quán)動用公司債券資金。這樣，公司債券投資人或債權(quán)人的資金就不會被公司股東“濫用”和“抽逃”，公司債券投資人或債權(quán)人的權(quán)益在產(chǎn)權(quán)制度安排下得到了保護(hù)，他們才能夠?qū)①Y金放心地交給公司去經(jīng)營，并且相信公司一定會履行其作出的還本付息的承諾。因此，現(xiàn)代公司制度通過“公司財產(chǎn)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離”的產(chǎn)權(quán)安排，使得公司債券債權(quán)人得到了法定保護(hù)，才使得公司債券能夠得以存在并逐漸發(fā)展壯大。由于“有限責(zé)任”制度，股東對公司經(jīng)營的風(fēng)險只承擔(dān)有限責(zé)任，如果公司在經(jīng)營中出現(xiàn)虧損，公司的法人財產(chǎn)不足以彌補(bǔ)其虧損，則股東投入的所有資本金以及帶來的收益都將用于清償債務(wù)，并以此為限。如果公司法人的所有財產(chǎn)仍不足以彌補(bǔ)需清償?shù)膫鶆?wù)，公司股東沒有責(zé)任承擔(dān)超過公司法人財產(chǎn)之外的未清償債務(wù)，而需由債權(quán)人承擔(dān)該投資風(fēng)險。在這樣的產(chǎn)權(quán)安排下，一旦公司出現(xiàn)巨額虧損，公司債權(quán)人向公司追償債務(wù)，只能以公司的法人財產(chǎn)為界，不能追償?shù)焦竟蓶|的個人財產(chǎn)和投資于其他公司的財產(chǎn)，這樣公司的經(jīng)營風(fēng)險在股東和公司債券投資人之間得到了分散，在收益和風(fēng)險之間得到了均衡。其結(jié)果：一是使公司債券真正成為一種投資工具，公司債券投資人在獲得投資收益的同時，也要承擔(dān)投資失敗的風(fēng)險；二是使公司債券真正成為公司的一種融資工具，公司不但可以利用這個工具在資本市場上獲取所需資金，也不會因?yàn)楣景l(fā)生巨額虧損時連累到股東自身的其他資產(chǎn)，不會因?yàn)橐淮瓮顿Y失敗而“傾家蕩產(chǎn)”。鑒于此，才使得公司債券成為公司融資方式的一個不可替代的選擇，才使得公司債券成為投資者青睞的投資工具。由于公司的產(chǎn)權(quán)明晰，使得公司的財產(chǎn)規(guī)模有了明確的邊界，使得公司可以成為在一定范圍內(nèi)和一定程度上公開披露其經(jīng)營信息。公司的財產(chǎn)規(guī)模有明確的邊界，投資者才能了解公司資產(chǎn)的規(guī)模、質(zhì)量、發(fā)展前景、盈利水平，進(jìn)而對公司的信用能力有了初步的了解，才能夠?qū)κ欠褓徺I該公司發(fā)行的債券進(jìn)行決策。公司可以在一定范圍內(nèi)和一定程度上公開披露其經(jīng)營信息，投資者才能夠充分了解公司的信用基礎(chǔ)和信用能力，才使得公司債券成為一種公眾投資工具。綜上所述，公司債券的產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)在于現(xiàn)代公司制度中三個重要特征：“公司財產(chǎn)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離”、“有限責(zé)任制度”和“產(chǎn)權(quán)明晰”，其中“公司財產(chǎn)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離”是基礎(chǔ)，“有限責(zé)任制度”是核心，“產(chǎn)權(quán)明晰”是保證。因此，一個經(jīng)濟(jì)主體或者經(jīng)濟(jì)法人能否向社會公開發(fā)行公司債券，其產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)就在于這個經(jīng)濟(jì)法人是否能夠滿足以上三個特征，尤其是有限責(zé)任特征。如果滿足，就可以發(fā)行公司債券；如果不滿足就不能發(fā)行公司債券。因此，一般地，能夠發(fā)行公司債券的公司是股份有限公司和有限責(zé)任公司，兩合公司、無限責(zé)任公司、股份兩合公司等其他不承擔(dān)有限責(zé)任的公司不能發(fā)行公司債券。因此，中國《公司法》明確規(guī)定，“股份有限公司、國有獨(dú)資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債券” 三、?從國有企業(yè)債券的產(chǎn)權(quán)安排看企業(yè)債券的理論基礎(chǔ)二、?中國公司債券與企業(yè)債券的區(qū)別聯(lián)系在中國現(xiàn)行法律法規(guī)中，1994年7月開始實(shí)施的《公司法》和1993年8月頒布實(shí)施的《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》分別給“公司債券”和“企業(yè)債券”進(jìn)行了概念性的定義：《中華人民共和國公司法》第160條對公司債券的定義是：“本法所稱公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價證券”；《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》第5條是這樣定義企業(yè)債券的：“本條例所稱企業(yè)債券，是指企業(yè)依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券”。很容易看出，除了發(fā)債主體的法律地位有企業(yè)和公司之分外，公司債券和企業(yè)債券本身的理論特征應(yīng)該是一樣的。同時，《公司法》和《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》還對公司債券和企業(yè)債券的發(fā)債主體的法律地位還作了進(jìn)一步限定：《公司法》第159條規(guī)定：“股份有限公司、國有獨(dú)資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債券”；《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》第2條規(guī)定，“本條例適用于中華人民共和國境內(nèi)具有法人資格的企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）在境內(nèi)發(fā)行的債券……除前款規(guī)定的企業(yè)外，任何單位和個人不得發(fā)行企業(yè)債券”。同樣容易看出，中國的企業(yè)債券概念比公司債券概念的外延要大得多，企業(yè)債券涵蓋公司債券，公司債券只是企業(yè)債券的一個特定形式，這和企業(yè)與公司的區(qū)別是一樣的道理。再從企業(yè)債券與公司債券的發(fā)行條件來分析，《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》規(guī)定的企業(yè)債券發(fā)行的基本條件有五條：（1）企業(yè)規(guī)模達(dá)到國家規(guī)定的要求；（2）企業(yè)財務(wù)會計(jì)制度符合國家規(guī)定；（3）具有償債能力；（4）企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益良好，發(fā)行企業(yè)債券前連續(xù)三年盈利；（5）所籌資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策。顯然，《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》規(guī)定的條件很一般?！豆痉ā芬?guī)定的公司債券發(fā)行的基本條件有六條：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬元；（2）累計(jì)債券余額總額不超過凈資產(chǎn)額的40%；（3）最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（5）債券的利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平。（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。對比企業(yè)債券與公司債券的發(fā)行條件，發(fā)行公司債券的基本條件是在發(fā)行企業(yè)債券的基本條件基礎(chǔ)上，為體現(xiàn)公司債券的特點(diǎn)提出的進(jìn)一步要求。如，從資產(chǎn)規(guī)模（包括凈資產(chǎn)余額）方面，公司債券的規(guī)定比企業(yè)債券規(guī)定更具體；從盈利情況要求看，公司債券比企業(yè)債券提出了更進(jìn)一步的要求；從籌集資金用途看，兩者基本上一樣；從利率控制看，公司債券是遵照《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》第18條“企業(yè)債券的利率不得高于銀行相同期限居民儲蓄定期存款利率的40%”的要求執(zhí)行的。以上各種法律法規(guī)規(guī)范，表現(xiàn)在企業(yè)債券和公司債券的發(fā)行管理上，《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》規(guī)范的范圍是在境內(nèi)注冊的所有企業(yè)法人（當(dāng)然包括公司法人）發(fā)行的債券，公司債券的發(fā)行應(yīng)該在首先服從《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》的基本前提、滿足《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》要求的基本條件下，然后再按照《公司法》有關(guān)公司債券的要求進(jìn)一步規(guī)范。即是說，沒有按照《公司法》規(guī)范的企業(yè)，按照《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》的規(guī)定發(fā)行企業(yè)債券；而滿足《公司法》發(fā)行公司債券的股份有限公司和兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，則應(yīng)按照《公司法》發(fā)行公司債券，同時它也是企業(yè)債券，也滿足《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》的有關(guān)要求。以上簡單分析了中國公司債券和企業(yè)債券的在法律法規(guī)方面的區(qū)別與聯(lián)系，如果要從理論上了解中國公司債券和企業(yè)債券的經(jīng)濟(jì)學(xué)理論基礎(chǔ)，還必須從經(jīng)濟(jì)學(xué)理論上分析一般意義上公司債券應(yīng)具有的產(chǎn)權(quán)特征，進(jìn)而了解中國公司債券和企業(yè)債券的產(chǎn)權(quán)特征和理論基礎(chǔ)。了解中國企業(yè)債券的產(chǎn)權(quán)安排和制度設(shè)計(jì)，我們?nèi)匀粡姆治銎髽I(yè)的組織形式開始分析。我們知道，經(jīng)濟(jì)法人和經(jīng)濟(jì)主體的組織形式-企業(yè)，除公司制企業(yè)外，還有其他類型的企業(yè)?？疾飚?dāng)代資本主義國家企業(yè)的設(shè)立方式和新中國成立以來的中國企業(yè)存續(xù)狀態(tài)，企業(yè)的組織形式大致可以分為五種類型：自然人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司制企業(yè)、合作社和國有企業(yè)。自然人獨(dú)資企業(yè)（sole?proprietorship）特指一個自然人投資經(jīng)營的企業(yè)，亦可稱為個體經(jīng)營，其法律人格同投資者的人格混為一體，這類企業(yè)的投資人，按照國際慣例，將對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。合伙企業(yè)（partnership）是指二人以上按照協(xié)議共同出資從事某項(xiàng)經(jīng)營性事業(yè)的組織體?！昂匣铩奔戎负匣锝M織，又指合伙的契約，合伙人既可是自然人，也可是法人。按照國際慣例，合伙人的人格與企業(yè)的人格不完全分離，合伙人須對企業(yè)的債權(quán)負(fù)無限連帶責(zé)任。中國的《民法通則》和《合伙企業(yè)法》對此都作了明確規(guī)定。一般地，律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所都采用合伙企業(yè)的組織方式。公司企業(yè)是指兩個以上的股東依公司法設(shè)立的經(jīng)營性的企業(yè)或組織，包括兩合公司、無限責(zé)任公司、股份兩合公司、股份有限公司和有限責(zé)任公司等類型。在中國目前只批準(zhǔn)設(shè)立股份有限公司和有限責(zé)任公司（包括國有獨(dú)資公司）。合作社是以不盈利為首要宗旨，它以成員的互助合作為要旨，決議事項(xiàng)時貫徹“一人一票”的平等原則，實(shí)行按勞動或按貢獻(xiàn)分配的組織。雖然合作社在經(jīng)營上一般按照企業(yè)方式運(yùn)作，也是法人主體，但管理和分配上與一般企業(yè)大不一樣，因此，也有很多人不認(rèn)為這是一種企業(yè)組織形式。國有企業(yè)是由國家或政府投資經(jīng)營或者控制的企業(yè)。嚴(yán)格地說，國有企業(yè)是一個說明企業(yè)產(chǎn)權(quán)的歸屬和所有制的概念，而非指一種企業(yè)組織形式，它可以是國有獨(dú)資企業(yè)，也可以采取公司、合伙等組織形式。中國自1949年建國以來，絕大多數(shù)企業(yè)都以國有企業(yè)的形式出現(xiàn)，并且正在延續(xù)和發(fā)展。對于以上五種企業(yè)形式，因?yàn)樽匀蝗霜?dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)都不承擔(dān)“有限責(zé)任”，因此，不能公開發(fā)行債券（即使不是公司債券，其他債券也不能發(fā)行）。合作社因?yàn)槠渌袡?quán)和經(jīng)營權(quán)混在一起，且不承擔(dān)有限責(zé)任和產(chǎn)權(quán)不明晰，也不能發(fā)行債券。公司制企業(yè)，前面已經(jīng)講過，其中承擔(dān)有限責(zé)任的股份有限公司和有限責(zé)任公司可以發(fā)行公司債券，而其他類型的公司，包括兩合公司、股份兩合公司、無限責(zé)任公司，一般都不能發(fā)行公司債券。關(guān)于國有企業(yè)，在不同國家因遵從不同的法律而不一樣，并表現(xiàn)出不同的特征。在中國，國有企業(yè)有廣義和狹義之分，狹義的國有企業(yè)是指國有獨(dú)資企業(yè)，即企業(yè)的投資人只有一個-國家或政府；廣義的國有企業(yè)指除國有獨(dú)資企業(yè)之外，還包括國有控股企業(yè)。因?yàn)椋鳛閲锌毓善髽I(yè)之所以國家“控股”，就必然以公司形式出現(xiàn)（顯然早期也以合伙的形式出現(xiàn)，但在中國目前的企業(yè)制度中，都是以公司形式出現(xiàn)的），即此類國有企業(yè)屬于公司制企業(yè)，并且也只能是股份有限公司或者是有限責(zé)任公司。如果有限責(zé)任公司的投資人是兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體，那么它和股份有限公司一起，可以依照中國《公司法》向社會公開發(fā)行公司債券。這里重點(diǎn)討論的是國有獨(dú)資企業(yè)-狹義上的國有企業(yè)，因?yàn)檫@種企業(yè)自中華人民共和國建國以來一直存在，并且在未來還會繼續(xù)存在。這類國有企業(yè)具有三個明顯特征：（1）國有企業(yè)的投資者只有一個，屬于獨(dú)資企業(yè)；（2）國有企業(yè)的投資方不但只有一個，并且還只能是政府；（3）國有企業(yè)的組織形式不是依照《公司法》設(shè)立的公司制企業(yè)。從理論上講，一般意義上的非公司制獨(dú)資企業(yè)（包括國有獨(dú)資企業(yè)和其他不是由國家投資的獨(dú)資企業(yè)）都不可能承擔(dān)“有限責(zé)任”，因?yàn)檫@類企業(yè)投資者的法律人格與企業(yè)本身的法律人格沒有完全分開，沒有其他的投資者監(jiān)督和制衡，這與自然人獨(dú)資企業(yè)是一樣的道理。因此，從一般理論意義上講，非公司制獨(dú)資企業(yè)是不能發(fā)行債券的。但是，在中國，有關(guān)法律法規(guī)卻明確規(guī)定，國有獨(dú)資企業(yè)可以發(fā)行債券，國有獨(dú)資公司還可以發(fā)行公司債券?！镀髽I(yè)債券管理?xiàng)l例》第2條規(guī)定，該條例適用于中華人民共和國境內(nèi)具有法人資格的企業(yè)在境內(nèi)發(fā)行的債券；《公司法》第159條規(guī)定，國有獨(dú)資公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以發(fā)行公司債券。以下我們分析一下中國國有獨(dú)資企業(yè)的特殊性。首先，作為中國國有獨(dú)資企業(yè)的組織形式之一-國有獨(dú)資公司，《公司法》是把國有獨(dú)資公司作為有限責(zé)任公司的一種特殊形式認(rèn)定的，第20條第2款明確規(guī)定：“國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門可以單獨(dú)投資設(shè)立國有獨(dú)資的有限責(zé)任公司”。并且第64條第2款規(guī)定：“國務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司，應(yīng)當(dāng)采取國有獨(dú)資公司形式”。這說明，國有獨(dú)資公司雖然作為一種國有獨(dú)資企業(yè)，它不同于其他獨(dú)資企業(yè)：一是國有獨(dú)資公司只有國家和政府作為股東才能設(shè)立；二是國有獨(dú)資公司是有限責(zé)任公司的一種，應(yīng)該和有限責(zé)任公司一樣，國家或政府作為股東“以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”。這樣，國有獨(dú)資公司可以與其他有限責(zé)任公司一樣，“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利”和“公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任”。相應(yīng)地，國有獨(dú)資公司也可以發(fā)行公司債券。為此，《公司法》第159條規(guī)定，國有獨(dú)資公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以發(fā)行公司債券。就是說，中國《公司法》為國有獨(dú)資公司這樣一個特殊的獨(dú)資企業(yè)的“有限責(zé)任”方面在法律上給以認(rèn)定，這樣國有獨(dú)資公司就不必與其他獨(dú)資企業(yè)一樣負(fù)擔(dān)無限責(zé)任，在這個法律基礎(chǔ)上，國有獨(dú)資公司不僅在法律上可以發(fā)行公司債券，在理論上也站住腳了。其次，對于一般性的國有獨(dú)資企業(yè)-全民所有制企業(yè)，《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》是這樣定義的，“是依法自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、獨(dú)立核算的社會主義商品生產(chǎn)的經(jīng)營單位。企業(yè)的財產(chǎn)屬于全民所有，國家依照所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營管理。企業(yè)對國家授予其經(jīng)營管理的財產(chǎn)享有占有、使用和依法處分的權(quán)利。企業(yè)依法取得法人資格，以國家授予經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任”。隨后的1992年7月23日，國務(wù)院發(fā)布實(shí)施了《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制條例》，進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)“企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)濟(jì)機(jī)制的目標(biāo)是，使企業(yè)適應(yīng)市場要求，成為依法自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、自我發(fā)展、自我約束的商品生產(chǎn)和經(jīng)營單位，成為獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人”。其后，國務(wù)院在1994年7月24日又發(fā)布實(shí)施了《國有企業(yè)財產(chǎn)監(jiān)督管理?xiàng)l例》，對國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)、所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)進(jìn)一步明確：國有企業(yè)要“建立明晰的產(chǎn)權(quán)關(guān)系”：“企業(yè)財產(chǎn)屬于全民所有，即國家所有。國務(wù)院代表國家統(tǒng)一行使對企業(yè)財產(chǎn)的所有權(quán)”：“企業(yè)財產(chǎn)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離”，“企業(yè)獨(dú)立支配其法人財產(chǎn)和獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任”：“國家對企業(yè)承擔(dān)的財產(chǎn)責(zé)任以投入企業(yè)的資本額為限。企業(yè)以其全部法人財產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任”。 綜上所述，對于中國的國有企業(yè)，不管是國有獨(dú)資公司、國有獨(dú)資企業(yè)以及其他國有控股公司，在中國目前的法律法規(guī)框架下，都是可以發(fā)行債券的，可以依照《公司法》和《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》分別發(fā)行公司債券和企業(yè)債券。但是，作為規(guī)范的經(jīng)濟(jì)理論研究，應(yīng)該脫離現(xiàn)實(shí)體制框架，抽象出在一般現(xiàn)實(shí)體制框架下的理論觀點(diǎn)，研究提出“應(yīng)該是什么”的理論體系。雖然中國目前的法律法規(guī)支持著中國的國有企業(yè)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離、建立了有限責(zé)任制度和產(chǎn)權(quán)明晰，可以發(fā)行公司債券或企業(yè)債券，但是，這種體制框架并不代表世界絕大多數(shù)國家的一般情況，有較強(qiáng)的特殊性。從一般意義上講，正如前文分析的結(jié)論，發(fā)行公司債券的公司必須是真正建立起了“所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離”、“有限責(zé)任”和“產(chǎn)權(quán)明晰”制度的股份有限公司和有限責(zé)任公司，這是經(jīng)濟(jì)理論的一般要求。實(shí)際上，中國自1994年7月《公司法》實(shí)施以來，正在大力進(jìn)行國有企業(yè)改革，推行現(xiàn)代企業(yè)制度，并且隨著經(jīng)濟(jì)改革的不斷深入，股份有限公司和有限責(zé)任公司在中國的企業(yè)組織形式中的比重將越來越大，國有企業(yè)發(fā)行公司債券的理論問題將會最終得到合理解決。