昆明理工大學(xué)津橋?qū)W院 徐鑫

中小企業(yè)股東的權(quán)益保護(hù)與完善問(wèn)題已經(jīng)越來(lái)越引起大家的重視，公司法中也逐漸傾向于不僅要保護(hù)大股東的利益，中小股東的利益也不容忽視，以此來(lái)達(dá)到股東利益的最大化。大多數(shù)學(xué)者們都從保護(hù)企業(yè)股東的利益需從保護(hù)中小股東利益入手這一理論基礎(chǔ)出發(fā)，來(lái)不斷大股東利益最大化以及公司效率的提高。可以說(shuō)，保護(hù)股東利益是一項(xiàng)實(shí)踐性很強(qiáng)的問(wèn)題，這會(huì)對(duì)我國(guó)相關(guān)制度以及相關(guān)立法都產(chǎn)生很大的影響。如何更好的保護(hù)股東的利益并以此激發(fā)其投資的熱情成為廣大企業(yè)者思考的問(wèn)題。本文主要針對(duì)中小企業(yè)股東權(quán)益的保護(hù)與完善問(wèn)題作分析。

1 中小企業(yè)股東權(quán)益受侵害的原因及保護(hù)的必要性

中小企業(yè)雖小，但是也會(huì)存在許多的股東，股東依據(jù)股權(quán)的大小分為大股東和中小股東，大股東和中小股東之間的矛盾問(wèn)題也是最終導(dǎo)致股東權(quán)益受到侵害的首要原因。一旦有問(wèn)題發(fā)生時(shí)，大股東會(huì)毫不猶豫的站在自己的立場(chǎng)，由于利益驅(qū)動(dòng)，最終中小企業(yè)破滅的原因?qū)⒔嫉揭话攵际怯捎趦?nèi)部掠奪產(chǎn)生的，而且掠奪的方式五花八門(mén)。由于大股東在企業(yè)中具有“一股獨(dú)大”的地位，導(dǎo)致在關(guān)鍵時(shí)刻大股東對(duì)中小股東有一種控制權(quán)收益，也就是說(shuō)，大股東可以利用自己對(duì)公司的權(quán)利，在合法的情況下對(duì)公司財(cái)產(chǎn)做出處理，并最終利用職權(quán)侵占公司財(cái)產(chǎn)，這實(shí)際上直接損害的是公司的利益，并最終使公司所有股東的利益都受到侵害。

其次公司治理結(jié)構(gòu)的缺陷也可能導(dǎo)致股東權(quán)益受到侵害。據(jù)一項(xiàng)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，我國(guó)中小企業(yè)股東權(quán)益受到侵害現(xiàn)象非常普遍，究其原因，公司治理結(jié)構(gòu)不完善，沒(méi)有形成有效的權(quán)力制衡機(jī)制是主要問(wèn)題。例如獨(dú)立董事形同虛設(shè)。所謂公司的獨(dú)立董事，就是除了要履行董事的一般職責(zé)外，還要監(jiān)理一些其他董事、經(jīng)營(yíng)管理人員以及與其相關(guān)交易的審查、制衡和評(píng)價(jià)。然而調(diào)查顯示，我國(guó)獨(dú)立董事僅僅做一些簽字或者舉手表決的決定，其他實(shí)質(zhì)的職責(zé)基本都沒(méi)有旅行過(guò)。監(jiān)事會(huì)無(wú)法獨(dú)立也是公司治理結(jié)構(gòu)不完善的一個(gè)首要問(wèn)題?！豆痉ā分性赋觥氨O(jiān)事會(huì)由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成”，但是在實(shí)際操作的過(guò)程中，由于公司與監(jiān)事會(huì)成員存在緊密的利益關(guān)系，監(jiān)事的許多決定還是依附于公司的管理層，這樣造成監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)。

這樣看來(lái)，公司法中要具有明文性規(guī)定股東利益具有必要性。公司是股東權(quán)益得以存在的基礎(chǔ)，因此可以說(shuō)強(qiáng)化股東權(quán)益的保護(hù)具有現(xiàn)實(shí)意義。首先要積極的發(fā)揮公司的作用來(lái)保護(hù)股東的權(quán)益。公司要充分利用市場(chǎng)作用，股東主要是為了獲取紅利、股息等投資，投資一方面可以產(chǎn)生、活躍基金、期權(quán)、期貨和股票等，使現(xiàn)代金融市場(chǎng)更加完善發(fā)展，另一方面極大的刺激了消費(fèi)，促進(jìn)消費(fèi)市場(chǎng)的發(fā)展。其次要注意權(quán)衡大股東和中小股東的關(guān)系，公司承載了股東的共同利益，只有作為弱勢(shì)群體的中小股東得到保障，才能實(shí)現(xiàn)大股東和公司的整體利益。法律的基本原則也要注重權(quán)衡大中小股東的權(quán)益。法律面前人人平等，要堅(jiān)決遏止“大股多權(quán)”的現(xiàn)象，防止大股東對(duì)企業(yè)的全權(quán)控制，要充分體現(xiàn)出法律的公平正義的理念。

2 中小企業(yè)的公司法需求

相對(duì)于大型企業(yè)來(lái)說(shuō)，中小企業(yè)不僅要求組織在形態(tài)方面具有多樣性，更需要其他一些方面的要求，這些都是中小企業(yè)的特質(zhì)決定的。

2.1 從企業(yè)內(nèi)部關(guān)系考慮

中小企業(yè)有一個(gè)主要的特點(diǎn)是股東人數(shù)相對(duì)較少、股東關(guān)系相對(duì)較親密。因此公司的經(jīng)營(yíng)管理多由股東直接進(jìn)行操作，這樣導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)權(quán)和所有權(quán)沒(méi)有分離開(kāi)。除此之外，中小企業(yè)的股東之間多是親戚、朋友、同事或者熟人，因此相互之間對(duì)對(duì)方的能力和人品都有一定的了解，并且能夠給予不同程度的信任。這樣的公司具有人和性強(qiáng)的特點(diǎn)，公司之間的人多由血緣或者道義、信義來(lái)維護(hù)?；谶@個(gè)特點(diǎn)，中小企業(yè)在創(chuàng)立的初期就沒(méi)有對(duì)法律或者公司所擁有的復(fù)雜機(jī)構(gòu)有所重視，他們甚至認(rèn)為這些復(fù)雜的議事規(guī)則是給公司帶來(lái)的麻煩，會(huì)降低公司的治理效率。因此針對(duì)中小企業(yè)的公眾型或者公開(kāi)型的簡(jiǎn)單的治理機(jī)制和結(jié)構(gòu)的公司法是中小企業(yè)急需的。這種簡(jiǎn)單的治理方法應(yīng)該以滿(mǎn)足中小企業(yè)的封閉性和人合性，并且可以滿(mǎn)足中小企業(yè)的股東對(duì)高效率和低成本的追求。

2.2 從企業(yè)的資金運(yùn)作考慮

相對(duì)來(lái)說(shuō)，中小企業(yè)資金實(shí)力較差，缺乏貨幣資金的投入，因此對(duì)投資具有靈活性和多樣性的需求。中小企業(yè)的投資者在初期，往往具有較低的資金實(shí)力，但是擁有某項(xiàng)非專(zhuān)利技術(shù)、專(zhuān)利技術(shù)或者社會(huì)資源等優(yōu)勢(shì)。他們是以自己擁有價(jià)值的多樣化來(lái)對(duì)公司出資的。這時(shí)如果法律對(duì)中小企業(yè)的投資者具有過(guò)多的限制，例如必須是擁有限定的資金實(shí)力，這樣一方面不利于擁有某方面特殊價(jià)值的股東的投入，另一方面對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)也是一項(xiàng)十分大的弊端，對(duì)新技術(shù)的應(yīng)用和新型企業(yè)的建立也是很大的遏制。除此之外，由于企業(yè)擁有有限的資金，因此需要最大化地節(jié)省成本開(kāi)支，這個(gè)時(shí)候，企業(yè)管理者更希望的是把有限的資金投入到新技術(shù)的研究產(chǎn)品的開(kāi)發(fā)上，以此來(lái)擴(kuò)大企業(yè)的利潤(rùn)，他們不會(huì)希望把資金應(yīng)用在企業(yè)制度的規(guī)范或者管理上。許多例子可以看出，法律和政府過(guò)多的干預(yù)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，中小企業(yè)不得不把一定數(shù)量的資金投入到聘請(qǐng)律師上以避免造成更大的經(jīng)濟(jì)損失。也就是說(shuō)，中小企業(yè)需要一個(gè)降低其交易成本而不是增加其交易成本的公司法。

當(dāng)然，上面提到的中小企業(yè)對(duì)于法律的問(wèn)題并不是說(shuō)中小企業(yè)不需要公司法，相反，中小企業(yè)由于其規(guī)模比較小，相互之間的信義風(fēng)險(xiǎn)非常高，例如會(huì)存在大股東擠迫、欺壓小股東利益、公司僵局等現(xiàn)象，一旦發(fā)生，最合理高效的解決手段就是法律的仲裁。因此可以說(shuō)，中小企業(yè)也需要法律能為其提供一整套可操作的、現(xiàn)成的規(guī)則。

2.3 從中小企業(yè)的成長(zhǎng)過(guò)程考慮

中小企業(yè)在發(fā)展的過(guò)程中呈現(xiàn)出一個(gè)階段性需求的特征。隨著中小企業(yè)的發(fā)展，業(yè)務(wù)會(huì)變得復(fù)雜和廣泛，企業(yè)規(guī)模也會(huì)不斷擴(kuò)大，這是企業(yè)的股東不會(huì)再有充足的時(shí)間對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理進(jìn)行考慮，職業(yè)經(jīng)理人就進(jìn)入了企業(yè)。所謂職業(yè)經(jīng)理人就是股東們聘請(qǐng)的直接參與企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)并對(duì)活動(dòng)直接負(fù)責(zé)的領(lǐng)導(dǎo)，這時(shí)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)權(quán)和所有權(quán)就被迫分離。當(dāng)兩權(quán)分離后，股東們意識(shí)到規(guī)范公司內(nèi)部治理的重要性。與此同時(shí)，股東們的法律意識(shí)也在增強(qiáng)，風(fēng)險(xiǎn)防范的經(jīng)驗(yàn)也在增加，因此希望法律可以為中小企業(yè)提供一套系統(tǒng)的內(nèi)部規(guī)則來(lái)應(yīng)對(duì)日漸復(fù)雜的管理問(wèn)題以及風(fēng)險(xiǎn)。因此可以說(shuō)，中小企業(yè)需要的是一部服務(wù)型的法律，一部適用于中小企業(yè)的發(fā)展規(guī)律，能夠中小企業(yè)所處的各個(gè)階段提供靈活治理規(guī)則的公司法。這部法律既可以對(duì)中小企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)降低成本有幫助，還能在中小企業(yè)出現(xiàn)問(wèn)題和糾紛時(shí)提供一定的依據(jù)和指導(dǎo)。

3 公司法應(yīng)完善對(duì)中小企業(yè)股東權(quán)益的保護(hù)

3.1 實(shí)體法方面

首先就是要限制大股東的表決權(quán)。傳統(tǒng)的公司法規(guī)定，公司的股東按持有股份的多少占有表決權(quán)，即每一股份有一個(gè)表決的權(quán)利。也就是說(shuō)占有股份越大的股東他的決定的重要性就越高。其次就是增加中小股東的發(fā)言權(quán)，擴(kuò)大其質(zhì)詢(xún)權(quán)和知情權(quán)的范圍。公司法中第九十八條規(guī)定了僅對(duì)股份有限公司的股東賦予了質(zhì)詢(xún)權(quán)，但是這個(gè)規(guī)定相對(duì)簡(jiǎn)單，并且缺乏操作性。因此本文也對(duì)中小企業(yè)對(duì)公司法的需求做了一定的介紹，例如如果股東是為了與公司競(jìng)爭(zhēng)營(yíng)業(yè)的人時(shí)要求查閱時(shí)就可以拒絕。

3.2 程序法方面

可以說(shuō)，對(duì)于程序法的規(guī)定是公司法最重要的改革。

首先，可以將股東累積投票制作為一種企業(yè)的強(qiáng)制制度來(lái)執(zhí)行。公司法中規(guī)定，累積投票制可以作為企業(yè)股東投票表決的一種方法，但是他沒(méi)有把這種方法規(guī)定為強(qiáng)制執(zhí)行，因此在實(shí)際操作過(guò)程中，中小企業(yè)的大股東往往為了維護(hù)自己的利益避免用這種方法進(jìn)行表決。我國(guó)公司法可以借鑒國(guó)外一些優(yōu)秀的經(jīng)驗(yàn)，把累積投票制變?yōu)橐环N強(qiáng)制的表決手段就是一種很好的方法，這種情況下，股東大會(huì)或者公司章程就沒(méi)有權(quán)利來(lái)排斥這種制度，達(dá)到維護(hù)所有股東合法權(quán)益的目的。

其次，要完善股份回購(gòu)制度。新的公司法中對(duì)公司連續(xù)五年盈利的標(biāo)準(zhǔn)做了一定的細(xì)化規(guī)定，但是某些情況下，異議股東可以故意的或者非故意的規(guī)避這種標(biāo)準(zhǔn)，不合理的將盈利做成虧損以此來(lái)降低稅率等方面的負(fù)擔(dān)，另一方面對(duì)中小股東也是很大的不利。因此本文認(rèn)為，公司法中應(yīng)明確規(guī)定異議股東的股份回購(gòu)權(quán)，做到具體的規(guī)范股東回購(gòu)的操作程序以此防止部分股東對(duì)其他股東利益的損害。

再次，公司法中應(yīng)明確規(guī)定公司解散程序和步驟。我國(guó)公司法中僅僅規(guī)定對(duì)股東提起的公司解散必須進(jìn)行嚴(yán)格的控制，但是規(guī)定過(guò)于模糊，對(duì)股東提起解散的一些情形并沒(méi)有嚴(yán)格的控制。這樣對(duì)于股東由于自身原因解散公司從而給其他股東以及中小股東帶來(lái)的損失無(wú)法避免。因此本文認(rèn)為公司法中應(yīng)明確規(guī)定中小企業(yè)解散的規(guī)定，對(duì)于所謂的“經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難”等問(wèn)題要做出嚴(yán)格的規(guī)定，這樣才能進(jìn)一步完善相關(guān)的解散律法，保護(hù)相關(guān)股東的權(quán)益。

最后，公司法中要完善股東的訴訟制度。例如可以在股東代表訴訟中加入具體的程序性法規(guī)，要把被告、名義被告的范圍規(guī)定明確，不僅僅指控股股東、監(jiān)事、董事，更重要的是要完善股東起訴的具體規(guī)定，要把股東起訴的范圍、具體的侵權(quán)行為都要有一個(gè)明確的規(guī)定。當(dāng)然，在不斷加大中小企業(yè)股東控訴權(quán)的基礎(chǔ)上，也要充分建立一項(xiàng)制度防止股東的訴訟權(quán)濫用，通過(guò)有效的手段避免對(duì)公司的惡意訴訟，使公司的利益危害降到最低。

可以說(shuō)，一部公司法是否成功，最重要的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)就是其對(duì)中小企業(yè)股東的保護(hù)水平。我國(guó)公司法中加大了對(duì)中小企業(yè)的股東權(quán)益維護(hù)法律方面的補(bǔ)充和修訂，對(duì)于中小企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)起到了積極作用，證明我國(guó)法律對(duì)中小企業(yè)的維護(hù)達(dá)到了一個(gè)很高的水平。但是我們不能夠忽視公司法中仍然存在的一些問(wèn)題，因此我國(guó)要不斷地總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，不斷吸取國(guó)外優(yōu)秀的經(jīng)驗(yàn)，繼續(xù)完善公司法，充分地保護(hù)中小企業(yè)股東的合法權(quán)益。

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