白小平

(蘭州理工大學人文學院法學系，甘肅蘭州 730050)

一、引言

要弄清楚什么是社會法，首先要闡明社會法產(chǎn)生的前提，這一前提就是我們是如何實現(xiàn)和維護人類的生存，包括兩個方面的內(nèi)容，一是滿足人類生存的事實基礎(chǔ)和基本需求的滿足;二是貫穿于前者之中相關(guān)意識判斷。人類維護自身生存和發(fā)展的現(xiàn)實需要是社會法源起的動力，并通過法律制度力圖解決工業(yè)社會中的社會問題和社會危機。社會問題、社會危機本質(zhì)是生存問題，其次是發(fā)展問題，我們應(yīng)該從人的生存狀態(tài)和歷史過程出發(fā)來演繹這門學科的基本原理。縱觀人類的歷史，就是一部為生存的斗爭史。人類生存的事實基礎(chǔ)包括兩個方面，一是生存所依賴的相關(guān)資源，二是一定的社會條件，即生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系。人類的基本需求(衣、食、住、行、用、撫養(yǎng)家庭、安全等)與生存的事實基礎(chǔ)緊密相連，但在文明的發(fā)展中卻又相互脫離。

二、工業(yè)社會前的人類生存狀態(tài)與維護方式

(一)原始社會:生存的集體(群體)維護

原始社會時期，由于物質(zhì)資源匱乏、環(huán)境惡略、勞動工具十分簡陋，生產(chǎn)力低下，生命經(jīng)歷著嚴酷的自然考驗。為了能生存下來，人們以集體勞動(采集和狩獵)的形式，創(chuàng)造物質(zhì)資源，平均分配勞動成果，勉強維持群體的安全與繁衍。這種相互協(xié)作、平等生存的狀態(tài)，成為后世諸多思想家的理想國，故有“人不獨親其親，不獨子其子;使老有所終，壯有所用，幼有所長，矜寡孤獨廢疾者，皆有所養(yǎng);男有分，女有歸，貨惡其棄于地也，不必藏于已，力惡其不出于身也，不必為已”〔1〕孔子:《禮記·禮運》。的感嘆。事實上，圣人所描述的這種理想狀態(tài)也僅限于本群體內(nèi)部，因為物質(zhì)資源的匱乏，使得“原始狀態(tài)的每個人都只關(guān)心自己的生存，這是對他人最無害的一種活動，也是最有利促進人們和平相處的一種方式，因而也是最適合人類生存的一種方式”，〔2〕［法］盧梭.論人類不平等的起源［M］.高修娟譯.上海:上海三聯(lián)出版社，2009.39.即對生存和基本需求采取的是一種集體維護方法。

(二)農(nóng)業(yè)社會:生存的特殊關(guān)系(家族、身份、家庭)內(nèi)部維護

隨著勞動工具的改進和生產(chǎn)經(jīng)驗的積累，人類進入了農(nóng)業(yè)時代，生存的事實基礎(chǔ)發(fā)生了很大變化，除了勞動之外，財產(chǎn)、權(quán)力、強力也開始成為實現(xiàn)生存的基本資源。這一時期，人類開始從采集狩獵為主的生活，過渡到以農(nóng)耕畜牧為主的生活，生產(chǎn)力獲得極大提高，物質(zhì)資料相對豐裕，人們開始定居下來，以耕種的土地和飼養(yǎng)的牲畜作為生存的物質(zhì)基礎(chǔ)〔3〕［德］魯?shù)婪颉ゑT·椰林.為權(quán)利而斗爭［M］.胡寶海譯.北京:中國法制出版社，2004.32.，生存條件得到一定改善。不幸的是，生產(chǎn)工具和技術(shù)的進步使小規(guī)模生產(chǎn)成為可能，人類逐步擺脫了對群體的依賴，家族逐漸成為生產(chǎn)和生活單位，從而生產(chǎn)所得也歸家族所有，財產(chǎn)出現(xiàn)了，私有制產(chǎn)生了。私有制產(chǎn)生后，人類的生存形式發(fā)生了變化。首先，人的生存開始依附于本家族內(nèi)部和家族的財產(chǎn)上;其次，由于財富的多寡、家族力量的強弱，使得家族在其所處的群體中出現(xiàn)了階層和等級分化;第三，原本依靠采集、狩獵、土地和飼養(yǎng)牲畜維持生存的事實，增添了權(quán)力和強力的因素，它們以剝削方式參與分配物質(zhì)資源。高等級的人，在部落的公共事務(wù)決策和宗教事務(wù)中擁有特權(quán);身強力壯者在頻繁的戰(zhàn)爭和沖突中獲得特權(quán)，他們共同組成一個日益復雜的管理階層。原始社會為集體謀求生存的社會管理職能也逐漸變?yōu)閹в袕娏Φ恼螜?quán)力。其他多數(shù)低等級的人成為被管理者，逐漸地失去在社會管理中的發(fā)言權(quán)，失去了自由和獲得財富的權(quán)利，失去了宗教權(quán)利，同時他們還要參加公共事業(yè)和戰(zhàn)爭，以此從管理者手中獲得勞動報酬和維持生活的必需品。這樣，管理者依靠權(quán)力和強力，通過剝削的方式實現(xiàn)生存，被管理者進行勞動、負擔各種徭役，被動依附于本集團求得生存。

管理者為了維護自己的利益，鼓吹這種生存方式的正當性，在意識領(lǐng)域大量散布父權(quán)論、特權(quán)論、身份論，建立規(guī)則，實現(xiàn)專制統(tǒng)治。他們認為，人類不是天生自由的，人們生來就隸屬于他們的父母，亞當就是人類的父親，亞當根據(jù)神命而取得這種支配全世界的權(quán)利，生殺職權(quán)、宣戰(zhàn)講和之權(quán)、轉(zhuǎn)讓子女之權(quán)都由他來掌握，君主們作為亞當?shù)暮笠岣鶕?jù)親權(quán)繼承了對最高權(quán)限的行使，君主是世俗的統(tǒng)治者，君主可以依照個人的意志來進行統(tǒng)治〔4〕［英］洛克.政府論(上篇)［M］.瞿菊農(nóng)，葉啟芳譯.北京:商務(wù)印書館，1982.6 －11.。他們建立起嚴格的身份等級制度，各等級職業(yè)世襲，父子世代相傳，實行內(nèi)部同一等級通婚制度，低等級的人沒有參加宗教生活的權(quán)利。他們按身份工作，按身份滿足各自的需求，經(jīng)濟自給自足?！八接兄频拇_立，使關(guān)心集體能否生存下去的意識僅存在于失去了生存條件的那部分人中，有產(chǎn)階級不再關(guān)心他們的死活。后者甚至為了滿足自己某些欲望的時候把他們殺死也不被認為違背按照他們的標準所確立的道德?！薄?〕徐顯明.生存權(quán)論［J］.中國社會科學，1992，(5):40.生存的基礎(chǔ)事實與基本需求在那部分人中發(fā)生脫離。

受物質(zhì)資源的匱乏和等級特權(quán)意識的局限，農(nóng)業(yè)社會時期的人類生存和基本需求滿足是一種家族維護或身份維護形式，采取“各耕自家田，各掃門前雪”的辦法。即便是當時的宗教慈善救助，也是建立在本群體內(nèi)部的仁愛和自我救助，在滿足了家族和共同利益體內(nèi)部的需求后，也許不會留下多少資源供慈善分配。中世紀經(jīng)院哲學家和神學家托馬斯·阿奎那認為一個人首先要養(yǎng)活自己以及自己全家人，然后才能救濟其他人。如果一個人面臨著迫在眉睫的物質(zhì)匱乏的危險，而又沒有其他辦法滿足他的需要，那么，他就可以公然地或者用偷竊的辦法從另一個人的財產(chǎn)中取得所需要的東西〔6〕阿奎那政治著作選［M］.馬清槐譯.北京:商務(wù)印書館，1963.142－143.。中國古代的“三綱五常”“三從四德”等封建禮儀教化，也是用來維護家族血統(tǒng)的純潔和家族財產(chǎn)安全，從而實現(xiàn)家族生存。古代社會這種叢林法則式的生存觀，長久以來被當時的人們視為常態(tài)，“奴隸們在枷鎖下喪失了一切，甚至喪失了擺脫枷鎖的愿望，他們愛在自己的奴隸狀態(tài)里……”〔7〕［法］盧梭.社會契約論［M］.何兆武譯.北京:商務(wù)印書館，2003.7.故那個時期，盡管被統(tǒng)治者生存危機嚴重，但也沒被當做如今的社會問題加以糾正。

(三)前工業(yè)社會:生存的特殊關(guān)系內(nèi)部維護與外部維護的萌芽

起于15世紀后期，結(jié)束于19世紀初以剝奪自耕農(nóng)生產(chǎn)資料為前提的圈地運動，加速了生產(chǎn)者和生產(chǎn)資料相分離，改變了英國原有社會結(jié)構(gòu)。成千上萬的農(nóng)民被強迫離開自己的土地和牲畜，成為一無所有的流浪者、乞討者、雇傭勞動者。統(tǒng)治者通過嚴酷的法令，強迫具有勞動能力的“游民”進入工廠學藝、工作，為當時的新興資產(chǎn)階級帶來大量的廉價雇傭者。圈地運動奠定了近代資本主義大農(nóng)業(yè)、大牧業(yè)、機器大工業(yè)的基礎(chǔ)。經(jīng)過血腥的原始積累，歐洲主要國家走上了資本主義道路。這一階段，除勞動、財產(chǎn)、權(quán)力、強力作為實現(xiàn)生存的基本資源之外，增加了一個新的事實:資產(chǎn)階級掌握的資本。資本主義的興起與發(fā)展，瓦解了封建制度的基礎(chǔ)，分工日益社會化，使人們越來越多地對市場經(jīng)濟產(chǎn)生依賴，他們積聚于城市、工廠周圍，又促成了城市化。另一方面，由于大量的農(nóng)民離開土地，自由流動，沒有財產(chǎn)，依靠家族生存的環(huán)境遭到破壞，在原有的生存認識尚未根本性發(fā)生改變的情況下，相對穩(wěn)定的家庭(或個體)便成為人們生存可依賴的基本單位。

與工業(yè)社會前的人類生存狀態(tài)與維護方式有所不同，15、16世紀，一種采取某種戶外救濟的措施和懲罰懶惰的混合愿望存在于當時英國社會上層〔8〕和春雷.社會保障制度的國際比較［M］.北京:法律出版社，2001.4.，它以一種新的、群體(家族或家庭)外方式影響著人們的生存狀態(tài)，我們將此現(xiàn)象稱為生存的外部維護。起源于14世紀《濟貧法》，一個主要特征就是“使窮人參加工作”的理念。1601年的舊《濟貧法》規(guī)定為濟貧院中的喪失能力的窮人提供住處，體魄健康的游手好閑者則被送進“感化院”進行感化，監(jiān)督人員可以對財產(chǎn)征收濟貧稅〔9〕［英］內(nèi)維爾·哈里斯等.社會保障法［M］.李西霞，李凌譯.北京:北京大學出版社，2006.74－77.。盡管該法在很大程度上惡化了當時的生存環(huán)境〔10〕如，該法為父母規(guī)定了一項法定義務(wù):父母(后來擴展到了祖父母和曾孫子女)必須用盡其資源撫養(yǎng)子女，地方教區(qū)才有義務(wù)提供救濟;如果一個兒童有能力工作，那他的父親就沒有撫養(yǎng)他的義務(wù)。童工的收入成為許多貧困家庭的一個重要經(jīng)濟來源。濟貧院是“幫助”或“管理”窮人的機構(gòu)中最殘酷最不人道的一種。，但是其通過國家立法對富人征收濟貧稅來救濟貧民的這種做法，改變了以往的方式，埋下了未來社會保障的種子〔11〕和春雷.社會保障制度的國際比較［M］.北京:法律出版社，2001.5.。此后，1789年的《斯賓漢姆萊法》、1791年法國《憲法所保障的基本條款》、1794年《普魯士綜合土地法》〔12〕《斯賓漢姆萊法》規(guī)定，當面包漲價時，救濟品價格也隨之上漲?！稇椃ㄋＵ系幕緱l款》規(guī)定，應(yīng)設(shè)立或組織一個公共救濟的總機構(gòu)，以便養(yǎng)育棄兒、援助貧苦的殘疾人，并能對未獲得工作的健壯的貧困人供給工作?！镀蒸斒烤C合土地法》規(guī)定雇主有照顧生病仆役的義務(wù)，等等。等，對人類生存外部維護方式進行探索，但由于這些立法更多的是出于維持社會穩(wěn)定和方便剝削，而并非是為了弱者的平等、生存的保護這一純潔的動機。同時，當時的濟貧法以宗教觀和人道觀為基礎(chǔ)，不承認救濟是一種公民權(quán)利。在生存的意識領(lǐng)域，他們認為“窮人之所以窮，責任完全在于他們自身”，“貧窮是個人的罪惡，是社會所不能容忍的”，英國學者馬爾薩斯認為貧困是窮人生育太多和資本主義私有制沒有任何關(guān)系〔13〕和春雷.社會保障制度的國際比較［M］.北京:法律出版社，2001.7－8.。在“貧困的存在是天經(jīng)地義的，每個人應(yīng)對自己的命運負責，沒有足夠生存能力的人、失敗或貧困是應(yīng)該的”情況下，故這一新的生存維護方式尚處于萌芽期。

(四)后工業(yè)社會:生存的社會維護與家庭(或個體)維護并存

18世紀下半葉和19世紀，一場影響深遠的經(jīng)濟大革命把人類帶入了工業(yè)時代，這場大變革就是“工業(yè)革命”。大機器的發(fā)明與使用，冶金技術(shù)的變革，交通運輸業(yè)的迅猛發(fā)展，使生產(chǎn)力出現(xiàn)了前所未有的飛躍，改變了人類以往的生存方式。機器大工廠逐步取代了昔日的家庭手工作坊，工業(yè)向城市的集中推動了城市化的發(fā)展，農(nóng)村人口大量向工業(yè)地區(qū)和工商業(yè)城市流動，社會階級結(jié)構(gòu)發(fā)生巨大變化，工業(yè)資產(chǎn)階級和工業(yè)無產(chǎn)階級形成并壯大，以工業(yè)為基礎(chǔ)的工業(yè)社會逐步形成。工業(yè)革命改變了世界的面貌，并在政治和社會生活領(lǐng)域造成了極其深刻的變化，把歷史向前推進了一大步。

受自然法思想的影響，20世紀以前的資本主義社會，不論從政治、經(jīng)濟上，還是市民社會，都被一種抽象的平等自由的契約關(guān)系彌漫了。人們無須再與舊制度的那個中間身份集團打交道，而只和國家、資本家本身依契約發(fā)生聯(lián)系。應(yīng)該指出的是，社會契約觀念的確立，極大地限制了依靠強力、特權(quán)身份暴力篡奪生存利益的現(xiàn)實。權(quán)力、勞動、資本、土地成為在資本主義社會實現(xiàn)生存的基本資源。整個分配關(guān)系也被契約化了，所有權(quán)和契約自由成為實現(xiàn)分配的正當性理由。但是，在生產(chǎn)者和生產(chǎn)資料日漸分離的資本主義社會，資本在分配關(guān)系中占據(jù)了絕對優(yōu)勢，工人為了生活，只能把作為個人本身生命活動的勞動當做商品出賣給資本〔14〕馬克思，恩格斯.馬克思恩格斯全集(第6卷)［M］.北京:人民出版社，1961.447.。生產(chǎn)者只剩了自己的“皮”，勞動收入微薄，維持生存和撫養(yǎng)家庭十分困難。馬克思指出，在勞動——工資、資本——利潤、土地——地租“三位一體分配公式”中，各種收入的真正源泉是工人勞動創(chuàng)造的新價值。但作為資本主義社會法律支柱并且構(gòu)筑起全部自由權(quán)基礎(chǔ)的財產(chǎn)權(quán)和契約自由，其主要作用就壓倒性的有利于資產(chǎn)階級，而完全不利于無產(chǎn)階級。就像恩格斯描述的那樣:工人成了活的工具;貧窮被看作是個人的事;失業(yè)甚至被認為有利于經(jīng)濟的發(fā)展，因為可以把工資壓至最低水平線，從而得以降低生產(chǎn)成本。當勞動者一無所有，當一無所有的勞動者要與別人的生產(chǎn)資料依契約結(jié)合取得收入，當這一過程越來越社會化，那么生產(chǎn)的社會化和資本主義私人占有制之間的矛盾也就逐步激化起來，最終通過貧富分化、失業(yè)、童工女工的遭遇、國民健康狀況的下降、環(huán)境的污染、疾病的肆虐、社會沖突、社會犯罪等社會問題一致表達為勞動者、社會弱者生存危機的本質(zhì)事實。

從1825年起，歐洲連續(xù)爆發(fā)了3次大規(guī)模的經(jīng)濟危機。工人生存艱辛，每天勞動15～16個小時，工資低廉，難以維續(xù)一日三餐，廉價童工隨處可見，18世紀末開始出現(xiàn)在英國的各種工人運動，此后在歐洲各工業(yè)國家綿延不絕。1831年和1834年法國里昂絲織工人起義，提出“工作不能生活，毋寧戰(zhàn)斗而死”的口號。1836、1858年英國掀起憲章運動，1844年德國西里西亞紡織工人起義。1871年法國無產(chǎn)階級在巴黎建立工人革命政府。美國1896的一項調(diào)查表明，12%的人口擁有著近90%的社會財富。據(jù)統(tǒng)計，1888年到1908年間，美國工業(yè)部門發(fā)生的事故導致70多萬工人死亡，大約每天有100人喪生，當時沒有對工人的任何保險措施，工人自己要承擔工作中的風險〔15〕中央電視臺《公司的力量》節(jié)目組.公司的力量［M］.太原:山西出版集團山西教育出版社，2010.97.。難怪法國作家維克多·雨果于1862年在《悲慘世界》中指明了社會的三大悲慘問題:男人因窮困而道德敗壞，女人因饑餓而生活墮落，兒童因黑暗而身體羸弱。財富階層的貪婪和貧困階層的暴力，是從不同方向威脅國家的兩把利刃。工業(yè)化和城市化的推進，嚴重的社會問題和社會沖突，依賴家庭或個體、個體負責實現(xiàn)生存已不再現(xiàn)實，我們該向何處去?19世紀后期的西方社會改革運動，使國家和社會被動介入人類的生存與維護狀態(tài)，這絕對是人類文明社會里的里程碑事件。

三、生存的社會維護與社會立法

(一)生存的社會維護:社會法的實踐起源

人類生存的維護形式，經(jīng)歷了原始社會集體維護，到特殊關(guān)系(家族、身份、家庭)內(nèi)部維護和個體維護，最終在工業(yè)化和城市化面前完全崩潰。生產(chǎn)者和生產(chǎn)資料的分離，越來越使依靠內(nèi)部力量的生存救贖方式發(fā)生了解構(gòu)。在完全的私有制和極端的貪欲下，生存所依賴的相關(guān)資源配置發(fā)生嚴重的不平衡，權(quán)力、財富、報酬分配過多地向社會強者聚集，社會弱者生存資源單一且微薄，整個社會流動幾乎停滯，危機重重。到底以革命形式推翻資產(chǎn)階級的統(tǒng)治，還是通過社會改良，有效維護人類的生存與發(fā)展，成為19世紀爭論并實踐的根本性問題。盡管兩者意識和形式不一，但為了安全和發(fā)展，維護人類的理性和可持續(xù)，拋棄叢林法則式的生存觀念均是各方所共識的。

19世紀末，英國從繁榮的頂峰開始走向衰落，貧困和失業(yè)成為當時最為尖銳的社會問題，嚴重的社會現(xiàn)實教育了人們，開始重新審視對貧困的認識。成立于1884年的費邊社認為，“社會中的人應(yīng)在平等的基礎(chǔ)上保持協(xié)作關(guān)系，貧富收入不宜過分懸殊，貧困不僅是個人的事，更是社會的事，因為社會這個有機體的一部分遭到削弱，勢必損害整個有機體的效率，擺脫貧困過上具有人的尊嚴生活是每個人的權(quán)利，必須保證每個國民的最低生活標準。政府是一個理想的、可用來社會服務(wù)的工具，政府有義務(wù)有責任采取各種手段，來調(diào)整市場制度造成的不公正的目的。”〔16〕和春雷.社會保障制度的國際比較［M］.北京:法律出版社，2001.27.28.20.此外，以里奇、霍布森等為代表的新自由主義者認為，“貧困并非是無能的、不負責任懶惰的弱者，許多處于困境的人不是不適者，而是運氣不好的人。廣泛存在的貧困是財富分配不公正的結(jié)果，其根源是人力和資本的浪費以及機會的不均等。社會改革的目標應(yīng)是盡量擴大使人們成為‘適者’的機會。在社會和個人之間有一種互換的責任和義務(wù)，即個人有勤奮工作的責任，社會有為公民提供獲得文明生活手段的責任。國家雖無權(quán)干預個人對財產(chǎn)的處置，但并不意味著私有財產(chǎn)神圣不可侵犯，國家為了保證所有公民都有公平獲得自己那份財產(chǎn)的機會，有權(quán)和有責任對個人的財產(chǎn)權(quán)進行干預?！薄?7〕和春雷.社會保障制度的國際比較［M］.北京:法律出版社，2001.27.28.20.思想上的解放，為英國社會政策的實施奠定了堅實的理論基礎(chǔ)。直到20世紀英國出現(xiàn)了《濟貧法》之外的國家救濟制度〔18〕［英］內(nèi)維爾·哈里斯等.社會保障法［M］.李西霞，李凌譯.北京:北京大學出版社，2006.74－75.，由國家專門機構(gòu)負責管理失業(yè)、養(yǎng)老等社會保險工作。

19世紀70年代德國由歷史上的長期分裂走向統(tǒng)一，德意志帝國建立，為資本主義長足發(fā)展掃清了道路。帝國首相俾斯麥認為，要使德國成為歐洲的經(jīng)濟霸主，關(guān)鍵在國內(nèi)，在于安撫工人群體，調(diào)和勞資關(guān)系，給工人更多的生存權(quán)利。此外，受馬克思主義的影響，德國的工人運動如火如荼，給當時的德意志帝國政權(quán)造成很大壓力。以古斯塔夫·斯勒、阿道夫·瓦格納等為代表的改良主義者認為，“國家具有管理經(jīng)濟和社會生活的職能，國家必須直接插手經(jīng)濟社會生活的管理，負擔起促進‘文明和福利’的職責。經(jīng)濟的發(fā)展，不僅依靠國家的法令、法規(guī)、法律，而且還要同倫理道德聯(lián)系起來。德國所面臨的勞工問題是最危險的社會問題，國家必須采取有效措施盡快解決，國家要通過立法，實行包括社會保險、孤寡救濟、勞資合作以至工廠監(jiān)督等在內(nèi)的一系列社會政策措施，自上而下的進行經(jīng)濟和社會改革?！薄?9〕和春雷.社會保障制度的國際比較［M］.北京:法律出版社，2001.27.28.20.從1883年開始，德國政府先后頒布了《疾病社會保險法案》、《工傷事故保險法案》、《老年和殘疾社會保險法案》，由國家對若干部門的工人實行強制性的保險，對這些部門中遭遇傷亡事故、疾病或殘廢的工人以及老年工人，給予一定的補助，借以緩和勞資對立，減少社會沖突。德國的社會保險立法對于那些沒有資產(chǎn)或者只有很少資產(chǎn)的居民階層來說，也同樣有所幫助，這些人在患病、年邁、喪失工作能力時，不僅可以而且有權(quán)得到別人的幫助。

以濟貧和保護勞動的社會救助、社會保險為開端，國家不得已介入維護生存的基本資源配置，開始較認真地對待社會弱者基本生存需求。生存所依賴資源結(jié)構(gòu)發(fā)生了一定變化，除權(quán)力、資本、勞動、財富外，國家有關(guān)濟貧、健康、福利性支付的再次分配成為生存基本資源一部分。當國家和社會把維護人類生存與發(fā)展的義務(wù)背負起來時，以制度形式維護社會理性時，人類才真正意義上進入了同類相憐的文明社會，并隨著認識的提高，這一范圍在不斷擴大?？偟膩砜?，生存的社會維護方式形成以下穩(wěn)定認識或特征:(1)由于社會風險的增大，需要借助外力來維護人類生存，分散風險，互助共濟;(2)國家是生存的社會維護的最佳組織者，政府、企業(yè)、社會集團、社會組織、家庭和個人均有義務(wù)維護人類生存，尤其是弱者的生存;(3)生存的社會維護只是通過基本資源的有限再分配，以維持社會成員基本所需，而非作為公平基本資源分配的決定手段;(4)生存的社會維護較之原始社會集體維護、特殊關(guān)系內(nèi)部維護和個體維護來說是較高級的形式，但從人類“全面自由與解放”的社會發(fā)展終極目標而言，尚處于不完善或是過渡的階段。

(二)社會立法:社會法的制度起源

人類生存的歷史告訴我們，經(jīng)濟的增長，人會被一定程度物化，在匆匆追趕財富的過程中生存的本質(zhì)曾被忽視，社會問題不被認為是社會的責任，而是個人的責任。如何協(xié)調(diào)這一矛盾是人類發(fā)展中必須解決的問題，否則發(fā)展最終會失去目標和意義。為了有效制約社會發(fā)展過程中的非理性行為，或者對已付出的代價給予一定程度的彌補和修復，只有通過社會立法來有效對抗社會發(fā)展過程中過度的權(quán)益損害，控制、防范和應(yīng)對社會問題，實現(xiàn)生存與發(fā)展的二者協(xié)調(diào)。因此，以公民權(quán)利保障為核心的社會立法順勢被推上各個國家的法制舞臺。

德國學者漢斯·察赫爾認為，“社會立法是根據(jù)社會政治目標制訂的一種立法”，“所謂社會政治目標主要是指:(1)保證最低生活費用，消滅物質(zhì)貧困，并為居民提供基本服務(wù)(教育、照管與護理);(2)減輕和控制依賴從屬的情況;(3)彌補生活水平上的差異;(4)確保經(jīng)濟上不致嚴重惡化”，即社會事業(yè)立法，將社會立法看作為調(diào)整社會保險、社會救濟和社會援助的法律。由此可見，社會立法是普遍反映人類生存與發(fā)展的立法，是社會領(lǐng)域事項的立法，具體的說是有關(guān)社會保障方面的立法。應(yīng)該說，所有法律都有一種社會目標，但社會立法應(yīng)該是僅僅區(qū)別出那些把社會目標列為其立法唯一或主要規(guī)定根據(jù)的領(lǐng)域。社會立法大多種含義最接近社會法的含義，但是具有社會意義的法律絕不僅限于社會法，它們之間是包容與被包容的關(guān)系〔20〕楊士林，張興堂.社會法理論探索［M］.北京:中國人民公安大學出版社，2010.11.。

社會立法的各個部門是分開發(fā)展的，最先得到發(fā)展的是對窮人的救濟。早在14世紀，英國頒布立法試圖解決那些居無定所到處尋求工作的求職者，1536年，教區(qū)被授權(quán)向教區(qū)居民籌錢來幫助無助的窮人和避免乞討現(xiàn)象的發(fā)生，1601年舊《濟貧法》實行以征收濟貧稅、建立濟貧院、實行教區(qū)安置為主要內(nèi)容的一整套濟貧制度〔21〕［英］內(nèi)維爾·哈里斯等.社會保障法［M］.李西霞，李凌譯.北京:北京大學出版社，2006.74－77.。1789年斯賓漢姆萊法擴大了濟貧范圍，使工資收入者得到某種最低限度的生活保障。1834年的新《濟貧法》取代了原先的濟貧法，一直延續(xù)到19世紀。該法雖然相比前者有所倒退，但其建立的一個全國性行政機構(gòu)——濟貧委員會，標志著政府開始正式介入社會救濟。此外，政府允許慈善團體和通過各種慈善活動進行濟貧捐贈。濟貧法奠定了未來福利國家的基石，成為現(xiàn)代福利國家的先聲，其制度為其他各國仿效。

其次是勞動保護立法，即通過立法解決與貧困問題聯(lián)系在一起的工作條件問題。首先是童工和女工問題，早期的工廠大量使用童工和女工，童工最小的只有6、7歲，甚至3歲。其次是勞動時間問題，一般都在12小時以上，16、17小時也司空見慣。第三是工作環(huán)境問題，工作環(huán)境太差，事故發(fā)生率極高，事故發(fā)生后，廠主還不負任何責任〔22〕趙虹.英國十九世紀的社會立法［J］.楚雄師范學院學報，2002，(4):70－71.。第四是勞動保護問題，工人生存危機嚴重。1802年英國頒布了《學徒健康和道德法》規(guī)定，禁止紡織工廠使用9歲以下學徒，并且規(guī)定18歲以下的學徒其勞動時間每日不得超過12小時和禁止學徒在晚9時至次日凌晨5時之間從事夜間工作?！秾W徒健康和道德法》被視為現(xiàn)代勞動法的開端，標志著國家對私人勞資關(guān)系領(lǐng)域的干預和對處于弱勢地位勞動者的立法保護。1900年比利時制定了第一部《勞動合同法》。此時，勞動法從民法中分離出來，不再奉行“私法自治”原則，開始對勞動者傾斜保護。盡管上述立法還有很多漏洞和弊病，但當它對工業(yè)家的專斷權(quán)加以一種不管怎樣輕微的限制時，它就在這樣一條路上走了第一步:路的起步和終點就是絕對放任主義和國家社會主義〔23〕［法］保爾·芒圖.十八世紀產(chǎn)業(yè)革命［M］.北京:商務(wù)印書館，1983.384.。繼德國之后，西歐與北歐各國先后建立了帶有強制性的勞動和社會保險體系。

第三是社會公益性立法，包括公共衛(wèi)生、教育、社會治安等立法，即通過立法解決與貧困問題聯(lián)系在一起的城市病問題。一方面，城市污穢擁擠，貧民窟大量存在，極其惡略的公共衛(wèi)生狀況，導致各種疾病肆虐，威脅人們的生存。另一方面，工業(yè)化、城市化把個人與社會緊密的聯(lián)系在一起，人類比任何時期都需要在公共衛(wèi)生、住房、教育和社會秩序等問題上加以改善，否則這個社會將無法維持下去。而要解決這些問題，任何個人都無能為力，只有求助于國家的力量。1829年，英國首先建立專業(yè)的警察隊伍，開創(chuàng)了現(xiàn)代警察制度。1848年，英國頒布了第一個公共衛(wèi)生法令，并成立衛(wèi)生部，在部分區(qū)域設(shè)立地方性衛(wèi)生委員會，負責處理污水、居住環(huán)境等問題。1866年英國出臺了新的衛(wèi)生立法，使通過污水傳播的疾病，基本得到了控制。這一時期，教育也逐步得到重視，為了社會的安定和發(fā)展，提供人力資本的質(zhì)量適應(yīng)工業(yè)化發(fā)展，政府普遍推行義務(wù)初等教育，讓窮人接受教育。

第四是社會保障立法。修修補補的濟貧制度和社會保險制度仍然無法解決日益嚴重的社會問題，從20世紀初到二戰(zhàn)前的40年間，資本主義國家先后出現(xiàn)了5次世界性經(jīng)濟危機，更加劇了階級沖突和社會動蕩，個人及家庭生存在嚴重的危機面前無能為力。因此，建立廣泛的、穩(wěn)定的、長久的社會保障制度成為歐美各國經(jīng)濟發(fā)展中不可回避的重大議題。1911年英國頒布了《國民保險法》，以此為根據(jù)，實施相關(guān)失業(yè)保險方案。1918年英國通過產(chǎn)婦幼兒福利法，以保障孕婦和5歲以下兒童的健康。1923年通過《住房法》，為私人建房提供補助。1946年英國政府在《貝佛里奇報告》的基礎(chǔ)上，開始實施一系列有關(guān)生育、養(yǎng)老、病殘、失業(yè)、孤寡、喪葬等方方面面的社會保障制度。1930年法國正式頒布了《社會保障法》，涉及疾病、生育、殘疾、老年死亡等內(nèi)容。受經(jīng)濟危機的影響，一貫保守的美國也于1935年制定《社會保障法》，涉及失業(yè)、養(yǎng)老、社會救助、社會福利等內(nèi)容。自20世紀70年代起，德國也開始對社會法進行系統(tǒng)整理和修訂，公布了《社會法典》，涉及社會保險、社會補償、社會救濟等內(nèi)容。至此，由國家和社會全面負擔起人類生存與發(fā)展的義務(wù)，生存的社會維護內(nèi)容日漸完善。

社會立法的興起，解構(gòu)了18、19世紀以“個人獨立”、“意思自治”為核心的法律科學理念，面對工業(yè)社會和都市社會，立法需要有新的理念作為既存社會法律秩序的理想，以彌補舊社會制度的缺陷，保持社會的整體性，從而促成了新的法科部門產(chǎn)生。社會立法以解決社會問題為初衷，卻“無意中”肩負起生存的社會維護之責，通過保護勞動、補償弱者、基本資源的再分配等社會措施實現(xiàn)社會可持續(xù)發(fā)展。社會立法掀開了人類對生存與發(fā)展目標的理性思考，叢林式的生存法則和放任自由的無政府狀態(tài)都不利于人類生存與發(fā)展，甚至會破壞發(fā)展威脅生存。生存與發(fā)展不僅僅是強者的事，拋棄了弱者的生存與發(fā)展是不正義的生存與發(fā)展;生存與發(fā)展也不僅僅是個人的事，因為個人在社會分工日益精細的空間里很難實現(xiàn)安全保障。生存與發(fā)展只能是人類共同的事，而國家和社會組織是引導人們向“尊嚴生存、體面勞動、和諧生存、理性發(fā)展”目標邁進的有力組織者。

四、生存的社會維護與社會立法源起條件

從生存的特殊關(guān)系內(nèi)部維護、個體維護，到近現(xiàn)代的社會維護，無不反映出人類“理性時光”的到來，當“平等”與“自由”在人們心里根深蒂固后，強者與社會精英們開始真正地審視生存與發(fā)展的目的，盡管這一過程紛繁復雜、艱難險阻，困難重重，甚至遭到過批判和否定。但不管怎么說，最終都達成了這樣一種社會共識:即在允許追逐個人財富最大化的同時，也必須承擔社會責任，保護和補償社會弱者，在工業(yè)社會中，只有通過社會立法，加強社會事業(yè)，增強個人的安全感，才能尋求政治、經(jīng)濟、社會秩序的穩(wěn)定安全?？偟膩砜?，西方國家對生存的社會維護與社會立法是其社會實踐的產(chǎn)物，政治秩序?qū)ι鐣⒎ǖ挠绊懼皇堑诙缘?，其起源條件可以歸結(jié)為以下幾點。

其一，生產(chǎn)力的發(fā)展、生產(chǎn)社會化與社會風險增多。機器廣泛的使用，不僅極大地提高了生產(chǎn)力，創(chuàng)造了豐厚的物質(zhì)財富，還使得工廠遍地，城市興起，分工社會化。當生產(chǎn)者與生產(chǎn)資料越來越分離，分工越來越精細，人們對群體的依賴越來越弱化，財富越來越向少數(shù)人集中時，社會風險越來越大，就需要一種新的關(guān)系適應(yīng)生產(chǎn)力的發(fā)展，國家應(yīng)當介入私人關(guān)系并發(fā)揮積極作用。同時，資本主義的生產(chǎn)方式創(chuàng)造出來的大量社會財富也成為社會改造的基礎(chǔ)。

其二，土地、勞動收入與家庭資源的弱化與利潤、財政的強化。進入資本主義社會，維系生存的土地、勞動收入基本資源相對弱化，不能滿足部分群體的基本生存和撫養(yǎng)家庭的需要。人們的生存與發(fā)展過多地依賴于資本，資本成為影響力最大的生存資源。要減少對資本依賴，就要保護勞動收入，限制資本的惟利性，強化社會責任。同時政府利用財政手段，進行再分配，并規(guī)范基本資源配置，調(diào)節(jié)收入差距。

其三，人格的獨立與妥協(xié)合作。資本主義國家砸碎了封建專制特權(quán)，從形式上解放了人類，以法律形式賦予每個人獨立人格。這種獨立人格起初只是法律和政治上的宣言，而接下來就是獲得人格解放的人們在經(jīng)濟與社會利益上的具體主張和要求。如何認可、尊重并維護獨立個體的利益，是近現(xiàn)代政府必須面對的問題。如果真有部分自私自利的人要抱怨為什么要救濟窮人時，也許他最應(yīng)該抱怨的是他們的祖先為什么要把“天賦人權(quán)”、“人生而平等”寫入了憲章。在資本主義社會，弱者集團與強者集團的利益沖突在一定的時期內(nèi)只能以妥協(xié)與合作達成默契，這一點在生存的社會維護和社會立法上達到了重合。

其四，民主觀念與社會連帶思想的深入。隨著民主政治的推進，“法治”、“問責”、“透明”與“公眾參與”已成為現(xiàn)代國家治理原則。在奉行“容忍”、“合作”、“妥協(xié)”價值觀念的民主社會中，政府把社會做統(tǒng)一體考慮，而處在社會各個階層的不同群體構(gòu)成了整個社會的有機體，他們之間則存在連帶關(guān)系。法國法學家狄驥曾認為:“人們相互有連帶關(guān)系，即他們有共同需要，只能共同地加以滿足;他們有不同的才能和需要，只有通過相互服務(wù)才能使自己得到滿足。因而，人們?nèi)绻胍?，就必須遵循連帶關(guān)系的社會法則。連帶關(guān)系并不是行為規(guī)則，它是一個事實，一切人類社會的基本事實?！薄?4〕沈宗靈．現(xiàn)代西方法理學［M］．北京:北京大學出版社，1992．252．

其五，社會穩(wěn)定與維護統(tǒng)治的需要。資產(chǎn)階級民主革命、工人階級和窮人為了爭取生存權(quán)利的斗爭，馬克思主義的誕生，共產(chǎn)主義運動的蓬勃發(fā)展，都極大刺激著統(tǒng)治者的神經(jīng)，對社會成員進行生存的社會維護已成為換取其維護合法統(tǒng)治利益的契約內(nèi)容。

五、結(jié)語

生存的社會維護與社會立法的產(chǎn)生與發(fā)展對我們有如下啟示:(1)人類生存的社會維護和社會立法是一定階段的歷史產(chǎn)物，西方國家的社會法起源于社會的客觀發(fā)展規(guī)律，而非理性的刻意設(shè)計;(2)西方主要資本主義國家對生存的社會維護方式逐步確立和頒布大量社會立法，恰是各國工業(yè)化發(fā)展的中期階段和社會轉(zhuǎn)型階段，也是各國社會問題、社會矛盾的集中爆發(fā)時期，各國企圖通過社會改良，以期解決人類生存與發(fā)展的重大問題;(3)社會立法的任務(wù)和目標就是維護人類生存，實現(xiàn)人類可持續(xù)發(fā)展，現(xiàn)代國家只有妥善地處理好實現(xiàn)生存的基本資源之間的關(guān)系，才能獲得長久的存在;(4)當代中國在發(fā)展經(jīng)濟的同時，必須大力發(fā)展民生保障和社會立法，積極穩(wěn)妥推進政治體制改革，以適應(yīng)社會轉(zhuǎn)型期的法治需要。