劉瑩

【摘 要】遺囑執(zhí)行人制度是近現(xiàn)代繼承法的重要內(nèi)容，我國現(xiàn)行繼承法沒有建立完整的遺囑執(zhí)行人制度，系立法缺陷，應(yīng)予彌補。遺囑執(zhí)行人制度應(yīng)當(dāng)包括的內(nèi)容有：遺囑執(zhí)行人的資格、指定及其就職與拒絕，遺囑執(zhí)行人的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任與監(jiān)督，無遺囑執(zhí)行人的處理等。

【關(guān)鍵詞】遺囑執(zhí)行人；立法構(gòu)想；理由分析；繼承法

我國目前正在緊鑼密鼓地制定民法典，而《繼承法》也正在進行修改，以便被進一步完善后納入民法典之中。遺囑執(zhí)行人制度是繼承法上的重要內(nèi)容，但我國1985年《繼承法》并沒有建立完整的遺囑執(zhí)行人制度。筆者借鑒國外立法經(jīng)驗，結(jié)合我國實際，綜合近幾年學(xué)術(shù)界關(guān)于遺囑執(zhí)行制度的理論成果，試擬我國遺囑執(zhí)行人制度的立法建議稿，并對立法理由予以分析說明，以供我國立法機關(guān)參考。

1.我國民法典中應(yīng)當(dāng)設(shè)立遺囑執(zhí)行人制度

遺囑執(zhí)行，是指遺囑生效以后，為實現(xiàn)遺囑內(nèi)容所進行的一系列必要的行為。遺囑執(zhí)行人則是指為了遺囑執(zhí)行而指定或選任的人。 為何在我國今后的民法典中應(yīng)當(dāng)規(guī)定遺囑執(zhí)行人制度？筆者認為，其必要性可從以下幾個方面予以說明：

1.1遺囑執(zhí)行人制度是近現(xiàn)代繼承法的重要內(nèi)容。在羅馬法上，遺囑原則上由繼承遺囑人人格的繼承人執(zhí)行；在例外的情形下，依死后委任的方法委托繼承人以外的人執(zhí)行，但當(dāng)時并無遺囑執(zhí)行人制度。在歐洲中世紀(jì)遺囑執(zhí)行為人只是作為遺囑人的中介人或受托人。遺囑執(zhí)行人是近現(xiàn)代民法上規(guī)定的制度；是近現(xiàn)代繼承法中的重要制度，各國立法大都專章專節(jié)規(guī)定了遺囑執(zhí)行人制度。

1.2設(shè)置遺囑執(zhí)行人制度是遺囑本身基本屬性的要求。按照繼承法的基本原理，遺囑于遺囑人死亡后才能發(fā)生效力。因此，遺囑人自己不可能執(zhí)行自己的遺囑，而須由他人來執(zhí)行。而且，由他人執(zhí)行的“遺囑”，是否是遺囑人的真實意思，須首先依一定程序予以確定。所以，各國繼承法大都規(guī)定：繼承開始后，必須經(jīng)過遺囑檢認和開啟程序，以確定遺囑的真實性；經(jīng)過檢認的遺囑，只能由特定的人才能執(zhí)行。遺囑執(zhí)行人的重要意義在于：借助于遺囑執(zhí)行人，可以使遺囑人的意志得到真實的體現(xiàn)，使遺囑內(nèi)容得以實現(xiàn)；借助于遺囑執(zhí)行人，可以使遺囑繼承人和受遺贈人的合法權(quán)利得到有利的維護；借助于遺囑執(zhí)行人，還可以使那些因某種原因而無法親自接受遺產(chǎn)的權(quán)利人的利益獲得保護。顯然，我國民法典也應(yīng)當(dāng)確立具有這些功能的遺囑執(zhí)行人規(guī)則。

2.對遺囑執(zhí)行人制度設(shè)計構(gòu)思的解釋與論證

2.1遺囑執(zhí)行人的確定方法

如前所述，遺囑人自己不能執(zhí)行遺囑，而須由他人來執(zhí)行。但并不是任何人都可以執(zhí)行遺囑，遺囑執(zhí)行人須按照特定規(guī)則確定。一般而言，遺囑執(zhí)行人由遺囑人在遺囑中指定，同時，遺囑由遺囑人在遺囑中指定的人執(zhí)行也最為適宜。因為遺囑人自己最了解誰能執(zhí)行其遺囑，所以由遺囑人在遺囑中指定的人執(zhí)行遺囑，最能夠充分尊重遺囑人的遺愿。

2.2囑執(zhí)行人的處理

我國現(xiàn)行繼承法對遺囑執(zhí)行人的資格問題未作明確規(guī)定，構(gòu)成立法漏洞，未來民法典應(yīng)當(dāng)予以補充。筆者認為，遺囑執(zhí)行人的資格涉及到兩個方面的理論問題：一是遺囑執(zhí)行行為本身的法律性質(zhì)，這個問題決定遺囑執(zhí)行人所需的行為能力；二是遺囑執(zhí)行人的法律地位，這個問題決定自然人中的繼承人、法人及其他組織能否作為遺囑執(zhí)行人。當(dāng)然，規(guī)范遺囑執(zhí)行人的資格還需考慮實踐中的做法或習(xí)慣，這是由繼承法的特殊性質(zhì)所決定的。

（1）遺囑執(zhí)行的性質(zhì)。遺囑執(zhí)行是一種重大而復(fù)雜的民事法律行為，這已是不爭的事實。既然如此，遺囑執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力也就成為當(dāng)然的要求，無民事行為能力人、限制民事的為能力人不具有擔(dān)當(dāng)遺囑執(zhí)行人的資格。值得探討的是，按照我國法律規(guī)定，以自己勞動收入為主要生活來源的16周歲以上的未成年人，也是完全民事行為能力人，這種人能否作為遺囑執(zhí)行人呢？對此問題，學(xué)者存在不同看法。筆者認為，這類未成年人雖具有行為能力（包括遺囑能力），但不宜作遺囑執(zhí)行人。因為，遺囑執(zhí)行人不是對自己的財產(chǎn)作任何處分，而是根據(jù)法律要求，執(zhí)行他人所立的遺囑。因此要求遺囑執(zhí)行人應(yīng)具有處理各項復(fù)雜事務(wù)的能力，才能保證遺囑的正確執(zhí)行。

（2）遺囑執(zhí)行人的法律地位。關(guān)于遺囑執(zhí)行人的法律地位，在立法和學(xué)說上有不同的觀點，大體上可分為固有權(quán)說與代理權(quán)說兩大派別。固有權(quán)說又包括機關(guān)說、限制物權(quán)說、任務(wù)說等幾種主張。代理權(quán)說主要有被繼承人的代理說、繼承人的代理說和遺產(chǎn)的代理說等三種觀點。

2.3遺囑執(zhí)行人的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任

一般認為，遺囑執(zhí)行人的職責(zé)有：制作遺產(chǎn)清單；管理遺產(chǎn)并為執(zhí)行上必要行為；繼承人妨礙的排除；為執(zhí)行的必要可為獨立的訴訟主體；管理遺產(chǎn)、履行職務(wù)，應(yīng)以善良管理人的態(tài)度對待等。

2.3.1遺囑執(zhí)行人一般權(quán)利和義務(wù)

遺囑執(zhí)行人有何職責(zé)，各國立法均有不同，但自遺囑執(zhí)行人制度產(chǎn)生以來，英國法中權(quán)限有擴大的趨勢，而大陸法中則有縮小的趨勢。 關(guān)于遺囑執(zhí)行人的任務(wù)，史尚寬先生的觀點頗為精當(dāng)——“一般遺囑執(zhí)行人之任務(wù)，止于監(jiān)督遺囑人最終意思之執(zhí)行，保障其實現(xiàn)，然其任務(wù)非僅為繼承人之利益，并應(yīng)顧及遺囑受益人之利益，關(guān)系此等受益人之權(quán)利義務(wù)所必要之一切行為，執(zhí)行人均有為之權(quán)利與義務(wù)” 。比如，在遺產(chǎn)分割以前遺囑執(zhí)行人有管理遺產(chǎn)的職責(zé)。遺產(chǎn)管理的目的是為了保存遺產(chǎn)，避免損失，為遺囑執(zhí)行準(zhǔn)備條件。遺產(chǎn)管理包括事實上的管理和法律上的管理。

2.3.2遺囑執(zhí)行人制作遺產(chǎn)清單的問題

制作遺產(chǎn)清單的目的是為了確定遺產(chǎn)狀況，為遺囑的執(zhí)行提供基礎(chǔ)。制作遺產(chǎn)清單是正確執(zhí)行遺囑，保護繼承人、受遺贈人和遺產(chǎn)債權(quán)人及其他利害關(guān)系人合法權(quán)益的重要程序。日本民法典第1011條、法國民法典第1031條、德國民法典第2215條以及我國臺灣地區(qū)民法典第1214條都規(guī)定了遺囑執(zhí)行人制作遺產(chǎn)清單的義務(wù)。雖然我國現(xiàn)行繼承對此并無規(guī)定，但無論從理論認識和司法實踐上看，還是從遺囑執(zhí)行人完成其任務(wù)的需要上看，制作遺產(chǎn)清單都應(yīng)當(dāng)是其首要的職責(zé)。有學(xué)者認為，“如果遺囑人在遺囑中對自己的有關(guān)財產(chǎn)，都有明確的處理意見，依照遺囑的規(guī)定完全可以順利執(zhí)行的，則可以不必編制遺產(chǎn)清單” 。我們不同意這種意見。

2.3.3遺囑執(zhí)行人的責(zé)任

遺囑執(zhí)行涉及繼承人、受遺贈人、遺產(chǎn)債權(quán)人、受遺贈人債權(quán)人甚至國家的利益，因此應(yīng)對同意就職的遺囑執(zhí)行人賦予法定的義務(wù)，以確保各方利益公正地實現(xiàn)。一般認為，遺囑執(zhí)行人在執(zhí)行職務(wù)時，應(yīng)盡善良管理人的注意，對因自已的故意和過失給繼承人、受遺贈人和其他利害關(guān)系人造成的損失負責(zé)。關(guān)于遺囑執(zhí)行人的善良管理人義務(wù)國外民法大多有明文規(guī)定，德國等民法典還明文規(guī)定被繼承人不得對于遺囑執(zhí)行人免除或減輕其正常管理及其賠償義務(wù)。如果由數(shù)人共同執(zhí)行遺囑的，應(yīng)對全部遺囑執(zhí)行事務(wù)共同負責(zé)。這樣規(guī)定有利于促進各執(zhí)行人積極參與遺囑執(zhí)行并互相監(jiān)督，如同管理自己的事務(wù)一樣完成遺囑執(zhí)行任務(wù)，以確保遺囑人意愿的實現(xiàn)和利害關(guān)系人利益不受侵害。但是，遺囑執(zhí)行人若按照遺囑人的指示各自獨立執(zhí)行其職務(wù)的，理應(yīng)僅對其自己執(zhí)行的事務(wù)負責(zé)?；谕瑯拥睦碛?，筆者在條文中設(shè)計了遺囑執(zhí)行人的監(jiān)督制度和遺囑執(zhí)行人的報告義務(wù)。