戰(zhàn)宇

自2012年5月11日，支付寶（中國）網(wǎng)絡技術有限公司獲得由中國證監(jiān)會頒發(fā)的基金第三方支付牌照后，正式為基金公司和投資者提供基金第三方支付結(jié)算服務。目前，博時、匯添富、華夏、天弘、金鷹、鵬華、華寶興業(yè)在內(nèi)的30家基金公司已與支付寶達成基金支付的接入合作意向，而東方財富網(wǎng)、好買基金等第三方基金銷售機構(gòu)也加大與支付寶的合作力度。2013年6月，支付寶推出一款新服務——“余額寶”，用戶通過“余額寶”在支付寶網(wǎng)站內(nèi)可以直接購買貨幣基金理財產(chǎn)品。“余額寶”首批基金產(chǎn)品提供者為天弘基金，支付寶“余額寶”在推出的18天內(nèi)，用戶突破250萬，把天弘基金“增利寶”貨幣基金推上了國內(nèi)用戶最多的貨幣基金寶座，“余額寶”為天弘基金提供海量用戶資源的同時，亦為其開辟一個嶄新的基金銷售渠道。一時間，“余額寶”的推出讓“支付寶搶銀行飯碗”的傳言甚囂塵上，相比銀行活期存款利率高出10倍的收益，使得支付寶推出的理財產(chǎn)品一炮而紅。對此，中國證監(jiān)會該如何面對“余額寶”加強金融業(yè)務的監(jiān)管？“余額寶”又存在哪些法律隱患？

一、支付寶“余額寶”一箭雙雕的法律戰(zhàn)略

支付寶“余額寶”業(yè)務是支付寶用戶將資金轉(zhuǎn)入余額寶內(nèi)，就能像支付寶余額一樣隨時用于消費、轉(zhuǎn)賬等支出，還能購買貨幣基金投資收益，獲得增值。支付寶“余額寶”實質(zhì)上是將基金公司的基金直銷系統(tǒng)內(nèi)置到支付寶網(wǎng)站，用戶將資金轉(zhuǎn)入余額寶，支付寶和基金公司通過系統(tǒng)對接為用戶完成一站式基金開戶和基金購買過程。天弘基金在“余額寶”上線后的第二天，支付寶為其帶來了13萬客戶和5000萬元的申購數(shù)額。支付寶背后龐大的用戶基數(shù)，對天弘基金而言可謂寶貴的“金礦”。目前，支付寶已有超過8億注冊用戶，日均交易額超過200億元，日均交易筆數(shù)突破1億筆，峰值時每秒的成交筆數(shù)達到19萬筆。2012年支付寶總成交額達到1.8萬億元。假如每個用戶有幾十元至幾百元不等的余額，8億注冊用戶只要有1億用戶每人購買幾十元貨幣基金，天弘貨幣基金就可增加幾十億元。由于“余額寶”公布的年收益率相當誘人，在上線后短短的幾天時間里就獲得了大量用戶的青睞。截至2013年6月18日，“余額寶”公布的“7日年化收益率”為4.676%。2012年，10萬元存款的活期儲蓄利息為350元，而通過“余額寶”收益能超過4000元，收益率的差異讓網(wǎng)民興奮不已，隨之讓余額寶的用戶數(shù)量在18日成功突破百萬大關。

我國基金銷售市場主要以商業(yè)銀行銷售為主，市場份額約占70%。絕大多數(shù)的基金投資者已形成“固定思維”，只要買基金首選商業(yè)銀行，這樣的模式導致基金公司在銀行面前的議價能力非常弱。在銀行渠道成為稀缺資源的背景之下，除了認購費、贖回費、托管費外，基金公司1.5%管理費的一半都得給銀行，即使這樣銷售也不容易。對天弘基金而言，由于基金基礎比較薄弱，規(guī)模沉淀較少，其生存現(xiàn)狀可謂舉步維艱。2012年天弘基金財報顯示，天弘基金實現(xiàn)營業(yè)收入1.14億元，虧損1535.5萬元。支付寶與基金公司合作，有助于電子商務向金融理財擴張，或?qū)⒂懈嗟牡谌街Ц镀脚_跟進效仿支付寶的創(chuàng)新行為?！坝囝~寶”不僅是“為他人做嫁衣”，自己從中亦是有利可圖的。支付寶獲得基金支付牌照，卻沒有獲得基金銷售牌照，不能作為銷售主體直銷或者代銷基金?！坝囝~寶”借助天弘基金實現(xiàn)基金銷售功能，通過漂亮的“擦邊球”進入基金銷售領域，分食一杯羹就變得順理成章。從天弘“增利寶”貨幣基金來看，僅以每年0.25%的銷售服務費（支付服務費和技術服務費）來看，假設支付寶“余額寶”全部購買基金，按1000億元計算，“余額寶”很有可能會為支付寶帶來2.5億元的年度收入。支付寶方面一直對與其他基金的合作持開放的態(tài)度，并表示希望有更多基金公司的創(chuàng)新方案參與合作。一旦“余額寶”引入其他基金公司的產(chǎn)品，那么各家基金公司在比拼收益的同時，亦會投入更多的資源和成本來獲取支付寶的推廣，將為支付寶帶來更大的收益和更廣闊的想象空間。

“余額寶”更重要的意義是解決支付寶“錢多”的煩惱。根據(jù)《支付機構(gòu)客戶備付金存管辦法》規(guī)定，支付機構(gòu)的實繳貨幣資本與客戶備付金日均余額的比例不得低于10%，其中實繳貨幣資本是注冊資本最低限額。這意味著，第三方支付暫存周轉(zhuǎn)的客戶資金越多，其需要另外準備的保證金也就越多。如果支付寶按照日均資金沉淀規(guī)模約100億元計算，需要準備的相應保證金就需10億元以上。支付寶日均資金沉淀資金規(guī)模越大，其保證金以及注冊資本所面臨的壓力也就越大。而利用高于銀行存款利率的理財收益，吸引客戶將資金從支付寶轉(zhuǎn)移到“余額寶”中可以極大地減輕其注冊資本壓力。支付寶推出“余額寶”的行為，實際上是為了降低備付金規(guī)模緩解自身壓力。

二、支付寶“余額寶”的金融支付業(yè)務監(jiān)管

中國人民銀行先后頒布《非金融機構(gòu)支付服務管理辦法》《支付機構(gòu)客戶備付金存管辦法》等法規(guī)，對第三方支付機構(gòu)的市場準入、業(yè)務規(guī)范等進行管理規(guī)范，支付寶于2011年取得《支付業(yè)務資格許可證》，其第三方支付業(yè)務已被監(jiān)管部門納入監(jiān)管；而天弘“增利寶”貨幣市場基金的銷售依托其自有直銷系統(tǒng)完成，證監(jiān)會對天弘基金管理公司直銷業(yè)務的現(xiàn)場檢查結(jié)果表明，其業(yè)務流程、信息系統(tǒng)設置、客戶資料保存等方面均符合基金銷售業(yè)務監(jiān)管要求。因此，“余額寶”各個業(yè)務環(huán)節(jié)均處于有效監(jiān)管之中。投資人在支付寶賬戶中的備付金余額所申購的天弘“增利寶”貨幣市場基金產(chǎn)品在發(fā)起設立、產(chǎn)品運作等方面與市場上其他貨幣市場基金并無本質(zhì)區(qū)別，證監(jiān)會目前已經(jīng)形成了科學有效的貨幣市場產(chǎn)品監(jiān)管機制。

支付寶“余額寶”屬于第三方支付業(yè)務與貨幣市場基金產(chǎn)品的組合創(chuàng)新，證監(jiān)會就“余額寶”業(yè)務報備程序上存在的問題向社會做了情況通報，也關注到業(yè)界討論如何加強對類似業(yè)務的監(jiān)管，以更好的保護投資者權益。證監(jiān)會認為，“余額寶”業(yè)務違反了《基金銷售管理辦法》和《基金銷售結(jié)算資金管理暫行辦法》規(guī)定，鑒于基金銷售支付結(jié)算的業(yè)務特性，證監(jiān)會作為基金銷售業(yè)務的主要監(jiān)管部門向從事該業(yè)務的第三方支付機構(gòu)提出了資金外部監(jiān)督、基金銷售結(jié)算專用賬戶備案等業(yè)務監(jiān)管要求。對此支付寶回應稱，支付寶已向證監(jiān)會提交了資金外部監(jiān)督協(xié)議、基金銷售結(jié)算專用賬戶等備案材料，證監(jiān)會按照有關規(guī)定進行備案材料的核查?！坝囝~寶”業(yè)務不會暫停，用戶的利益會得到充分保障。2013年7月5日，支付寶已向中國證監(jiān)會提交余額寶資金外部監(jiān)督相關備案文件。

證監(jiān)會始終堅持“加強監(jiān)管、放松管制”的監(jiān)管理念，在風險可控的前提下積極推動市場創(chuàng)新發(fā)展，以切實保護投資者權益。證監(jiān)會進一步完善現(xiàn)有監(jiān)管體系，及時關注和防范各類創(chuàng)新業(yè)務潛在風險；完善與有關監(jiān)管部門的監(jiān)管協(xié)調(diào)機制，防止監(jiān)管盲區(qū)、監(jiān)管套利等情況的出現(xiàn)，以維護整個金融體系安全穩(wěn)定運行。

三、支付寶“余額寶”基金銷售戰(zhàn)略的法律隱患

盡管支付寶方面宣稱只是提供基金支付服務，但“余額寶”已經(jīng)達到了第三方代銷的實際效果。根據(jù)《證券投資基金銷售管理辦法》規(guī)定，證監(jiān)會對銀行等機構(gòu)代銷基金有嚴格的要求，包括具有健全的治理結(jié)構(gòu)、完善的內(nèi)部控制和風險管理制度，并得到有效執(zhí)行，有安全、高效的辦理基金發(fā)售、申購和贖回等業(yè)務的技術設施，且符合中國證監(jiān)會對基金銷售業(yè)務信息管理平臺的有關要求。支付寶并未獲得基金銷售的牌照，其“擦邊球”行為一旦遭遇嚴管，將面臨查處。

證監(jiān)會對支付寶“余額寶”業(yè)務程序存在問題，還需要履行相關程序，如果支付寶逾期未辦理，將依法處理?！坝囝~寶”的收益是購買貨幣基金所得，這與銀行和證券公司銷售的基金一樣，收益伴隨著風險。支付寶方面將余額寶的收益與銀行存款利率進行對比，存有偷梁換柱的嫌疑，銀行存款是固定保本收益，而“余額寶”作為理財產(chǎn)品，給出的是理論收益，無論是支付寶或是天弘基金，都沒有辦法保證收益?！坝囝~寶”僅承諾當用戶資金被盜時將全額補償?shù)馁Y金保障服務，卻并未對用戶收益保障，一旦用戶因收益發(fā)生爭執(zhí)，法律糾紛難以避免。

“余額寶”對于用戶的最低購買金額沒有限制，1元錢就能起買，還能隨時消費，這在一定程度上能提升用戶的活躍度和資金量。推出“余額寶”后支付寶向天弘基金收取“渠道費”，把本來可以實現(xiàn)的資金沉淀利息，都還給客戶自身，這樣可以解決支付寶存在的兩大難題：一是央行備付金管理辦法，二是對支付寶占用客戶資金沉淀利息行為的質(zhì)疑?！坝囝~寶”的存款業(yè)務被業(yè)界視為阿里巴巴與銀行的一種競爭，這在客觀上給銀行業(yè)以壓力，進而把經(jīng)營與服務做得更好，最后受益的是公眾以及國家金融業(yè)。絕大多數(shù)的淘寶客戶還只是把賬戶里的余額參與“余額寶”理財，而不是把家里或是銀行里面的存款轉(zhuǎn)入到淘寶賬戶，這主要是基于儲蓄習慣，公眾接受需要一個過程，還有基金收益和資金安全的考慮。在資金的安全性上，“余額寶”還是沒法和銀行相比。由于余額寶的支付被限定在消費領域，也不能支持信用卡還款和銀行卡轉(zhuǎn)賬。因此，“余額寶”業(yè)務對銀行業(yè)的沖擊還很有限。支付寶擁有的只是基金支付許可，這與第三方機構(gòu)所擁有的基金銷售牌照的職能和業(yè)務范圍還是存在區(qū)別的，但實質(zhì)上，“余額寶”已達到第三方代銷效果，其業(yè)務模式顯然已“越線”。