田雯琦 羅伯特·史密斯（安永（中國）企業(yè)咨詢有限公司 上海 200120）

韋 偉（安永稅務及咨詢有限公司 香港）

根據(jù)美國統(tǒng)計局的資料，2002—2011年期間，關(guān)聯(lián)方之間的跨境交易約占貨物貿(mào)易總額的40%。雖然中國在這方面尚沒有官方的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，但是，在2012年中國3.87萬億美元的跨境交易中，①中國海關(guān)總署.2012年中國進出口商品貿(mào)易方式總值表［EB/OL］http://www.customs.gov.cn/publish/portal0/tab400/.訪問時間：2013年2月20日。預計關(guān)聯(lián)交易額占有很大比重。在此背景下，關(guān)聯(lián)交易的轉(zhuǎn)讓定價政策受到越來越多的關(guān)注。因為轉(zhuǎn)讓定價不僅影響企業(yè)在各國的稅前利潤與所得稅額，同時也影響著針對跨境貨物或服務交易所征收的間接稅，例如關(guān)稅、增值稅和消費稅。許多跨國公司將轉(zhuǎn)讓定價及間接稅列為首要考慮的稅務問題，并不斷探討如何協(xié)調(diào)和處理這兩者之間的關(guān)系。但是，大多數(shù)國家的轉(zhuǎn)讓定價管理部門與間接稅管理部門之間缺乏有效的合作和信息共享，據(jù)安永《2012年全球轉(zhuǎn)讓定價稅務機關(guān)調(diào)查概況》，在參與調(diào)查的稅務機關(guān)中僅約1/3表示其轉(zhuǎn)讓定價部門與間接稅管理部門之間存在合作。直接稅與間接稅的稅收原則之間通常存在固有的差異，使兩個管理部門在很多方面有著根本性的分歧，諸如可適用的估價方法、用于確定和證明關(guān)聯(lián)交易價格符合獨立交易原則的程序、同一交易應繳納的直接稅稅額與間接稅稅額等。以一家中國公司為例，該公司向其海外附屬公司以一個較低的進口價格購買商品，在不考慮其他因素的情況下，該公司應持較高的盈利水平并向中國稅務機關(guān)繳納更多的企業(yè)所得稅，相反，較低的進口價格意味著該公司將向中國海關(guān)支付較少的進口關(guān)稅。該進口交易所適用的直接稅和間接稅稅率將基本上決定該公司在中國整體稅負的大小。因此，跨國企業(yè)在中國進行跨境關(guān)聯(lián)交易時，應該同時考慮所得稅和海關(guān)方面的“定價”問題。

一、政策框架

2009年1月，國家稅務總局頒布了《特別納稅調(diào)整實施辦法（試行）》（國稅發(fā)[2009]2號）（以下簡稱《辦法》），明確了《企業(yè)所得稅法》及其實施條例中有關(guān)轉(zhuǎn)讓定價以及其他特別納稅調(diào)整的規(guī)定?！掇k法》采用了與OECD《跨國企業(yè)與稅務機關(guān)轉(zhuǎn)讓定價指南》相一致的獨立交易原則。

另一方面，中國海關(guān)總署對海關(guān)估價規(guī)則及其對關(guān)聯(lián)交易的適用性有另行規(guī)定，即《海關(guān)審定進出口貨物完稅價格辦法》（海關(guān)總署第148號令）。該辦法主要依據(jù)《關(guān)貿(mào)總協(xié)定估價協(xié)定》第7條中的有關(guān)規(guī)定，并結(jié)合中國國情制定。海關(guān)在評估關(guān)聯(lián)交易的進出口申報價格是否符合獨立交易原則時會根據(jù)多項因素，考慮關(guān)聯(lián)關(guān)系是否對交易價格產(chǎn)生影響。

轉(zhuǎn)讓定價制度與海關(guān)估價制度比較

表面看來，直接稅與間接稅的定價方式都采用獨立交易原則的概念，但它們對于分析關(guān)聯(lián)定價的合理性的方法卻是不一樣的，兩者都試圖以自己的方式從交易層面或公司層面為關(guān)聯(lián)交易確定一個公平的價格（或回報），但雙方對獨立交易價格的定義是不同的。有時候，納稅人未必能夠同時滿足雙方的要求，并需要因此承擔額外的稅務成本。上表總結(jié)了轉(zhuǎn)讓定價制度與海關(guān)估價制度的一些異同。

由上表可以看出，稅務機關(guān)和海關(guān)對如何審查和監(jiān)管交易定價存在一些根本性的差異。由于監(jiān)管制度的不同，其中一方?jīng)]有義務接受另一方所采用或接受的定價方法，這也成為跨國公司在中國最具挑戰(zhàn)性的稅務問題之一，即如何找到一條既可以平衡直接稅與間接稅之間的稅務問題，又可以維持業(yè)務運行的道路。

隨著過去幾年中國對轉(zhuǎn)讓定價文檔的日益重視，許多跨國公司都忙于準備轉(zhuǎn)讓定價同期資料，以說明其關(guān)聯(lián)交易是符合獨立交易原則的。然而，在工作實踐中我們發(fā)現(xiàn)，各公司在記錄及說明向海關(guān)申報的每筆貨物及交易的合理性上，其所花費的時間及精力要少很多。當一個跨國公司因某些類型的商業(yè)交易或商業(yè)安排受到海關(guān)審查時，可能會存在隱患。

二、常見實例

下面我們用實例探討，以進一步說明轉(zhuǎn)讓定價和海關(guān)估價之間的不同及在某些時候又互相關(guān)聯(lián)的情況。

情況一：一從事進口貿(mào)易業(yè)務的企業(yè)，與關(guān)聯(lián)方的交易額較大，且利潤較高。海關(guān)有可能審查其關(guān)聯(lián)交易價格的合理性。若企業(yè)屬于奢侈品、汽車、醫(yī)藥等行業(yè)，利潤較高，且間接稅稅率也高，則被審查的可能性更大。稅務機關(guān)可能認為，是中國獨特的“市場溢價”因素導致企業(yè)有較高的利潤水平，所有利潤應在中國征稅。而海關(guān)可能認為，利潤較高的主要原因是偏低的海關(guān)進口價格。若進行轉(zhuǎn)讓定價的可比分析，該公司的利潤可能高于可比公司，因此所得稅方面并沒有不利的影響，但是海關(guān)可以使用該分析，作為該公司有不正常海關(guān)申報價格的證據(jù)。

情況二：一企業(yè)從事進口貿(mào)易，為了迅速獲得市場份額，企業(yè)在一段時期內(nèi)發(fā)生了虧損，此業(yè)務策略稱為市場滲透。稅務機關(guān)和海關(guān)看待該策略的角度可能不同。從轉(zhuǎn)讓定價來看，根據(jù)OECD《跨國企業(yè)與稅務機關(guān)轉(zhuǎn)讓定價指南》，一個公司因某些商業(yè)原因，在一定時間段采用市場滲透等經(jīng)營策略并因此產(chǎn)生虧損是可以是理解的。但從海關(guān)估價的角度看，該業(yè)務策略可能會被視為交易價格受到關(guān)聯(lián)方關(guān)系的影響，并因此削弱了企業(yè)辯護其海關(guān)申報價格的立場。

情況三：相同的產(chǎn)品但交易價格不同。某些商業(yè)結(jié)構(gòu)包括全球（地區(qū)）總部、合同制造商及有限風險經(jīng)銷商。中國合同制造商將商品以較低的價格出口至海外關(guān)聯(lián)分銷商，后者再以較高的價格重新進口至中國，并通過有限風險經(jīng)銷商銷售給第三方。若進行轉(zhuǎn)讓定價分析，上述各關(guān)聯(lián)企業(yè)可能都賺取了反映其功能和風險的獨立交易利潤水平。但是，海關(guān)將審查每項產(chǎn)品的價格，當海關(guān)發(fā)現(xiàn)相同或類似的產(chǎn)品存在多個價格，通常會要求關(guān)聯(lián)進口價格以高者為準。

情況四：特許權(quán)使用費是一個重點領域，同時受轉(zhuǎn)讓定價和海關(guān)法規(guī)的規(guī)制，并可能被同時征收直接稅和間接稅。轉(zhuǎn)讓定價旨在判定無形資產(chǎn)交易的經(jīng)濟實質(zhì)及其特許權(quán)使用費是否符合獨立交易原則、是否需要作調(diào)整。海關(guān)估值則側(cè)重考慮特許權(quán)使用費是否與進口貨物有聯(lián)系，以及是否應該計入應課稅額，并征收關(guān)稅和進口環(huán)節(jié)增值稅。換句話說，兩個部門可能會出于不同的利益和觀點對同一項目征稅。

情況五：服務費和其他類型的附加費用也是會同時受到稅務機關(guān)和海關(guān)審查的領域。以汽車和技術(shù)行業(yè)的保養(yǎng)和維護費用為例。某些時候，這些費用被分攤至各子公司或直接由子公司支付，因此調(diào)整了關(guān)聯(lián)公司間的利潤分配，從而受到稅務機關(guān)的關(guān)注。除此之外，像特許權(quán)使用費一樣，這些費用也可能受到海關(guān)的關(guān)注。

以上說明，企業(yè)在設計、籌劃和實施定價政策的過程中，若沒有考慮直接稅與間接稅的互動因素，要同時滿足稅務機關(guān)和海關(guān)對于“定價”的要求，無論是針對單個交易的定價或是公司層面上的轉(zhuǎn)讓定價政策，都將變得越來越困難。這一點在最近幾年尤其明顯，因為中國相關(guān)的法規(guī)已逐漸標準化，而且稅務機關(guān)和海關(guān)在轉(zhuǎn)讓定價方面的審查和監(jiān)管上已經(jīng)積累了豐富的經(jīng)驗。企業(yè)需要在能力范圍內(nèi)積極配合稅務機關(guān)和海關(guān)，從一開始就考慮兩個主管機關(guān)的要求，并準備盡可能完善的分析及證明文件。通過這些努力，企業(yè)在受到來自任何一個主管機關(guān)對于其關(guān)聯(lián)交易的詢問或?qū)彶闀r，才可能做出較好的解釋和說明。

三、價格調(diào)整

企業(yè)集團的轉(zhuǎn)讓定價政策通常計劃關(guān)聯(lián)公司應達到某一特定的利潤水平（或產(chǎn)品回報）。但是，許多未知因素可能導致實際結(jié)果偏離計劃的結(jié)果。在這種情況下，大多數(shù)公司會通過調(diào)整關(guān)聯(lián)交易價格，使其利潤率向目標范圍靠攏。雖然這在某些國家是一個簡單的過程，但在中國將產(chǎn)生許多實際操作上的問題。

許多納稅人都以可比公司的利潤水平為基準，以衡量自身在關(guān)聯(lián)交易中的利潤水平是否合理。然而，由于各種影響單個納稅人盈利能力而不同時影響可比公司盈利水平的因素，納稅人從關(guān)聯(lián)交易中取得的實際利潤可能會或高或低地偏離可比分析的結(jié)果。要遵循獨立交易原則，納稅人通常會進行適當?shù)恼{(diào)整。

從轉(zhuǎn)讓定價和所得稅的角度，這樣的調(diào)整可以作“特別納稅調(diào)整”，計入企業(yè)年度所得稅納稅申報表。另外，納稅人也可以在年內(nèi)的剩余時間內(nèi)調(diào)整其關(guān)聯(lián)交易價格，以確保其年度業(yè)績反映獨立交易原則。例如，如果一家中國合同制造商在上半年的利潤低于預期，可以在下半年提升對海外關(guān)聯(lián)公司的銷售價格，從而使全年的利潤率達到預期水平。

目前，海關(guān)還沒有正式法規(guī)針對進口價格追溯調(diào)整的問題做出規(guī)定。海關(guān)也很難同意一次性的轉(zhuǎn)讓定價調(diào)整，因為任何調(diào)整原則上都應該按關(guān)稅稅率分攤至每項進口的商品中。企業(yè)的每個價格調(diào)整方案都需要提交給主管海關(guān)單位并與之協(xié)商，包括討論估價方法的合理性以及解釋過去和將來的進口價格是否符合獨立交易原則。

企業(yè)一般認為稅務機關(guān)只接受那些調(diào)增應納稅所得額的轉(zhuǎn)讓定價調(diào)整，而海關(guān)通常只受理提升進口價格的調(diào)整（這將減少中國企業(yè)的利潤，卻會產(chǎn)生更多的關(guān)稅）。以上實際操作的不同，其根本原因還是直接稅和間接稅之間的對立問題。中國目前還沒有明確的法規(guī)要求這兩個部門互相協(xié)調(diào)，因此，兩個部門可能就納稅人的轉(zhuǎn)讓定價政策得出不同的結(jié)論，導致納稅人承擔雙重征稅的風險。毫無疑問，企業(yè)希望在關(guān)聯(lián)交易中達至和諧的結(jié)果，以同時滿足兩個部門的要求，降低風險。

四、降低風險的方法

稅務機關(guān)鼓勵納稅人使用預約定價安排服務。中國的預約定價安排為納稅人提供了一個有效解決轉(zhuǎn)讓定價爭議和避免雙重征稅的方法，同時也為納稅人和稅務機關(guān)帶來了更多的確定性。截至2012年底，中國已簽訂預約定價安排協(xié)議85個，其中單邊的56個，雙邊的29個。

根據(jù)《辦法》規(guī)定，企業(yè)同時滿足以下三個條件可以申請預約定價安排：1.年度發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易金額在4000萬元人民幣以上；2.依法履行關(guān)聯(lián)申報義務；3.按規(guī)定準備、保存和提供同期資料。

預約定價安排適用于自企業(yè)提交正式書面申請年度的次年起3～5個連續(xù)年度，屆滿時可續(xù)期。經(jīng)稅務機關(guān)批準，預約定價安排中確定的方法可以適用于以前年度。

海關(guān)總署于2011年11月29日發(fā)布了《進口貨物價格預審核管理暫行規(guī)定》（署稅發(fā)[2011]419號）。根據(jù)該規(guī)定，自2012年1月1日起，A類、AA類的進口企業(yè)（即在中國海關(guān)企業(yè)分類系統(tǒng)中認定為優(yōu)秀守法的貿(mào)易公司）可以在貨物實際申報進口之前至少15個工作日向海關(guān)預審價部門提交書面申請。進口企業(yè)應同時遞交與進口貨物有關(guān)的合同和發(fā)票以及交易過程的業(yè)務函電及其他海關(guān)要求的文件?！额A審價決定書》有效期為90天，特殊情況下經(jīng)海關(guān)同意可以再延長30天。然而，該裁決過程通常只針對單項交易，而不是處理及批準整個公司所使用的估價方法。因此，這一預審價過程的價值和應用范圍十分有限，沒有預約定價安排全面。

目前，尚未得知國家稅務總局和海關(guān)總署是否準備在轉(zhuǎn)讓定價與海關(guān)估價方面開始交流意見和信息，為今后進一步的合作作鋪墊。但預約定價和海關(guān)預審價為雙方提供了一個成熟的合作機會，同時也是一個可以減少企業(yè)對關(guān)聯(lián)交易不確定性的機會。事實上，許多發(fā)達國家已經(jīng)開始著手發(fā)展轉(zhuǎn)讓定價和海關(guān)估價之間更緊密的聯(lián)系，雖然初步效果不是特別理想，但確立了明確的方向。

五、同期資料

根據(jù)《國家稅務總局關(guān)于印發(fā)<中華人民共和國企業(yè)年度關(guān)聯(lián)業(yè)務往來報告表>的通知》（國稅發(fā)[2008]114號）和《辦法》，納稅人在報送《年度企業(yè)所得稅納稅申報表》時，必須同時遞交9張《關(guān)聯(lián)方業(yè)務往來報告表》，并準備轉(zhuǎn)讓定價同期資料。但屬于下列情形之一的企業(yè)，可免于準備同期資料：1.年度發(fā)生的關(guān)聯(lián)購銷金額在2億元人民幣以下且其他關(guān)聯(lián)交易金額在4000萬元人民幣以下，上述金額不包括企業(yè)在年度內(nèi)執(zhí)行成本分攤協(xié)議或預約定價安排所涉及的關(guān)聯(lián)交易金額；2.關(guān)聯(lián)交易屬于執(zhí)行預約定價安排所涉及的范圍；3.外資股份低于50%且僅與境內(nèi)關(guān)聯(lián)方發(fā)生關(guān)聯(lián)交易。

此外，承擔單一功能且在關(guān)聯(lián)交易中出現(xiàn)虧損的納稅人，以及處于被稅務機關(guān)進行轉(zhuǎn)讓定價調(diào)查之后的5年監(jiān)管期內(nèi)的納稅人，也需要準備同期資料。

同期資料所需披露的信息，包括組織結(jié)構(gòu)、生產(chǎn)經(jīng)營情況、關(guān)聯(lián)交易情況、可比性分析及轉(zhuǎn)讓定價方法的選擇和使用。上述每個項目都有詳細的披露要求，其要求披露的深度高于其他國家。

目前，海關(guān)尚沒有要求準備年度同期資料的規(guī)定。但是，自《辦法》于2009年1月發(fā)布以來，海關(guān)總署和各地海關(guān)在處理海關(guān)估價審查時，已開始要求企業(yè)提供轉(zhuǎn)讓定價文檔。值得注意的是，海關(guān)會使用關(guān)聯(lián)申報表以及轉(zhuǎn)讓定價文檔中提供的關(guān)聯(lián)方數(shù)據(jù)，質(zhì)疑納稅人是否申報了足夠的進口價格（尤其當中國企業(yè)的利潤水平遠高于其可比公司時）。因此，企業(yè)在與海關(guān)討論進口價格的合理性時，應考慮轉(zhuǎn)讓定價文檔產(chǎn)生的積極或消極的影響。

六、未來發(fā)展趨勢

OECD和世界海關(guān)組織（WCO）鼓勵各國的稅務和海關(guān)部門就直接稅和關(guān)稅一起探索和建立有效的聯(lián)絡和爭端解決機制。2010年10月，WCO海關(guān)估價技術(shù)委員通過決議出臺了一項重要的評論報告①Commentary 23.1:Examination of the Expression ‘Circumstances Surrounding the Sale’ under Article 1.2(a) in Relation to the Use of Transfer Pricing Studies,http://www.wcoomd.org/home_valoverviewboxes.htm.，該報告允許海關(guān)在某些情況下利用轉(zhuǎn)讓定價文檔作為審查關(guān)聯(lián)交易的參考。盡管WCO的評論報告在中國不具有法律約束力，但它仍然被各從業(yè)者認為是轉(zhuǎn)讓定價和海關(guān)估價制度邁向統(tǒng)一的一大步，將被世界各地的海關(guān)所參考。②張春雨.海關(guān)估價與轉(zhuǎn)讓定價的整合—讓跨國交易企業(yè)受益[J].涉外稅務,2011,(3).

在中國，在評估關(guān)聯(lián)交易價格是否符合獨立交易原則時，稅務機關(guān)與海關(guān)持有不同的目的和原則。對跨國公司而言，轉(zhuǎn)讓定價和海關(guān)估價之間的互動仍然是一個有爭議的領域。納稅人面臨不同的法規(guī)、文件要求、評估方法以及潛在的雙重征稅風險。從實際操作的角度來看，在沒有主管機關(guān)的協(xié)助和合作的情況下，企業(yè)可能無法在轉(zhuǎn)讓定價和海關(guān)估價之間取得平衡，而各種復雜的商業(yè)因素可能會影響實際交易價格?，F(xiàn)在尚不清楚，稅務機關(guān)和海關(guān)將如何共同解決他們對同一關(guān)聯(lián)交易存在的不同理解。轉(zhuǎn)讓定價和海關(guān)估價之間的協(xié)同還處在初步階段，但相信雙方的互動將朝著正確的方向邁進。

從納稅人的角度看，為了應對不同的監(jiān)管制度和實踐，在制定和實施轉(zhuǎn)讓定價政策時，必須從轉(zhuǎn)讓定價和海關(guān)估價兩方面進行考慮。具體而言，納稅人應積極考慮采取以下措施以平衡轉(zhuǎn)讓定價和海關(guān)估價之間的差異：1.盡早將轉(zhuǎn)讓定價和海關(guān)估價一并研究分析；2.在可能的情況下，通過預約定價安排和海關(guān)估價磋商（將來可能通過這兩個部門的聯(lián)合進行預約定價安排）獲得稅務機關(guān)和海關(guān)對關(guān)聯(lián)定價的預先審核；3.從轉(zhuǎn)讓定價和海關(guān)估價的角度出發(fā)，準備可供兩個部門使用的詳盡的文檔資料（由于基本分析點不同，該文檔可以合并準備也可以分開準備）；4.實施基于獨立交易原則的持續(xù)監(jiān)控及內(nèi)部預防機制，以發(fā)現(xiàn)可能會引起主管機關(guān)注意的情況，例如利潤過高或過低；5.安排在轉(zhuǎn)讓定價及海關(guān)估價方面有經(jīng)驗豐富的員工回應主管機關(guān)的查詢或?qū)徍耍源_保其回答能夠同時涵蓋這兩個方面。