王登山 律師

應(yīng)對(duì)合同解除

王登山 律師

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問題

問：發(fā)包人通知解除合同，承包人如何應(yīng)對(duì)

北京龍山開發(fā)公司將其開發(fā)的某住宅小區(qū)發(fā)包給太極建設(shè)工程有限公司承包施工，雙方簽訂有備案的中標(biāo)合同即建設(shè)工程施工合同。在施工過程中，承包人認(rèn)為2003年1月份之前發(fā)包人拖欠工程進(jìn)度款4500萬元，發(fā)包人則認(rèn)為其按合同不欠工程進(jìn)度款，為此雙方發(fā)生對(duì)合同理解上的差異。2003年2月起，承包人以拖欠工程款嚴(yán)重為由停工。發(fā)包人在勸說復(fù)工無果的情形下，于2013年6月底發(fā)出解除合同通知書，要求解除雙方合同。請(qǐng)問工程承包人怎么辦？

律師觀點(diǎn)

1.承包人的第一要?jiǎng)?wù)是決定是否同意解除合同

作為工程承包人，在收到發(fā)包人解除建設(shè)工程施工合同通知書后，第一要?jiǎng)?wù)是盡快盡早決策，是否同意解除合同，再采取相應(yīng)措施。選擇同意還是不同意解除合同，承包人主要考慮二個(gè)因素，一是發(fā)包人解除合同是否符合合同約定？二是承包人是否愿意、客觀上是否可能繼續(xù)施工？

2.發(fā)包人解除合同是否符合合同約定

承包人應(yīng)根據(jù)合同條款，根據(jù)雙方履行合同的實(shí)際情形，判定發(fā)包人解除合同的行為是否符合合同約定？換言之，發(fā)包人解除合同有無道理？是發(fā)包人違約、還是承包人違約？還是雙方都違約？哪一方違約在先？哪一方的違約嚴(yán)重？一方雖然有違約行為，但是否到了必須解除合同的地步？等等。

具體到本案就是，發(fā)包人是否拖欠承包人巨額工程進(jìn)度款？如果拖欠，則承包人停工有道理，發(fā)包人違約且無權(quán)解除合同；承包人可選擇不同意解除合同。如果不拖欠進(jìn)度款，則承包人擅自停工違約，發(fā)包人有權(quán)解除合同，承包人只能選擇同意解除合同，且要承擔(dān)違約責(zé)任。

3.承包人是否愿意繼續(xù)施工或客觀上有無可能

如果發(fā)包人解除合同是不符合合同約定條件的，是發(fā)包人違約，但承包人如根據(jù)履行合同的實(shí)際情況，認(rèn)為無法與發(fā)包人繼續(xù)合作，或內(nèi)心不愿意繼續(xù)施工，那么承包人仍可以選擇同意解除合同，并追究發(fā)包人違約責(zé)任。

4.承包人選擇同意解除合同后怎么辦

承包人選擇同意解除合同后，應(yīng)當(dāng)就下列事項(xiàng)立即與發(fā)包人協(xié)商，協(xié)商不成的及時(shí)向法院起訴或按合同約定申請(qǐng)仲裁：

現(xiàn)場(chǎng)已完工程量如何計(jì)量計(jì)價(jià)？工程款如何結(jié)算、如何支付？現(xiàn)場(chǎng)的設(shè)備、周轉(zhuǎn)材料、材料的如何處理？工人提前退場(chǎng)往返費(fèi)用的補(bǔ)償？等等。如果雙方不能對(duì)現(xiàn)場(chǎng)已完工程量進(jìn)行簽字確認(rèn)，承包人應(yīng)注意現(xiàn)場(chǎng)證據(jù)的收集與保護(hù)！

另外，承包人應(yīng)在時(shí)間上先于發(fā)包人到中級(jí)法院起訴，否則被動(dòng)。根據(jù)司法實(shí)踐，發(fā)包人往往在工程所在地基層法院起訴，要求承包人先退場(chǎng)交付工程，而對(duì)幾千萬工程款拖欠問題只字不提。而對(duì)訴爭(zhēng)幾千萬的工程款糾紛，至少應(yīng)在中級(jí)法院以上法院管轄。基層法院只能審理是否退場(chǎng)，顯然對(duì)承包人不利。

5.承包人選擇不同意解除合同后怎么辦

承包人不同意解除合同的，根據(jù)合同法第96條規(guī)定可以請(qǐng)求人民法院確認(rèn)解除合同的效力。承包人應(yīng)當(dāng)在合同約定的異議期限內(nèi)或收到解除合同通知之日起三個(gè)月內(nèi)，向法院起訴。

北京大成律師事務(wù)所