文永輝

(貴州師范大學(xué)法學(xué)院，貴州貴陽(yáng)550001;西南政法大學(xué)民商法學(xué)院，重慶401120)

近年來(lái)，各地利用少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)(以下簡(jiǎn)稱“非遺”)進(jìn)行商業(yè)化開(kāi)發(fā)的活動(dòng)進(jìn)行得如火如荼。盡管這種開(kāi)發(fā)取得了較好的經(jīng)濟(jì)效益，但學(xué)界對(duì)于非遺過(guò)度商業(yè)化導(dǎo)致非遺異化甚至消亡的問(wèn)題一直存有較大擔(dān)憂，地方政府、投資者、少數(shù)民族社區(qū)、傳承人、不同民眾之間在此過(guò)程中所獲得的經(jīng)濟(jì)收益也大相徑庭，在一些地方甚至引發(fā)了較大的社會(huì)矛盾。少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)的可持續(xù)發(fā)展，核心在于建立合理的利益分享機(jī)制。本文基于這一背景，通過(guò)在貴州的田野調(diào)查來(lái)探討少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)中的利益分享機(jī)制以及如何通過(guò)立法對(duì)其加以完善。

一、少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)模式

貴州目前擁有國(guó)家級(jí)非遺62項(xiàng)，省級(jí)非遺440項(xiàng)，位居全國(guó)前列。并且，貴州擁有的非遺多與少數(shù)民族有關(guān)，62項(xiàng)國(guó)家級(jí)非遺中，就有59項(xiàng)屬于少數(shù)民族，占95.2%。貴州是一個(gè)多民族雜居的省份，擁有苗族、侗族、布依族、水族等49個(gè)少數(shù)民族，少數(shù)民族人口12 547 983人，占全省人口的36.11%。［1］在漫長(zhǎng)的歷史長(zhǎng)河中，貴州各民族創(chuàng)造了豐富多彩、令人嘆為觀止的各類民族民間文化。連綿不絕的崇山峻嶺，使貴州各民族的內(nèi)部交流與外界交流都極為困難，在阻礙經(jīng)濟(jì)發(fā)展的同時(shí)，也在各地形成了成千上萬(wàn)風(fēng)格獨(dú)特、絢麗多姿的文化島嶼，于不經(jīng)意間保存下了各種精彩絕倫的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。這些文化遺存猶如一粒粒閃亮的珍珠，在貴州的大山深處?kù)陟谏x，令世人神往。近年來(lái)，貴州各地將少數(shù)民族非遺作為民族文化旅游的重要賣(mài)點(diǎn)加以宣傳開(kāi)發(fā)，呈現(xiàn)出多頭并舉的態(tài)勢(shì)。貴州少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)的模式主要有以下幾類:

(一)文化產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)

從2005年起，貴州連續(xù)舉辦了“多彩貴州”歌唱大賽、“多彩貴州”旅游形象大使選拔賽和“多彩貴州”舞蹈大賽，從文化產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)角度推廣和打造貴州豐富多彩的非遺資源。以“多彩貴州”為龍頭的少數(shù)民族非遺產(chǎn)業(yè)化開(kāi)發(fā)是貴州少數(shù)民族產(chǎn)業(yè)化開(kāi)發(fā)的典型。在成功舉辦“多彩貴州”各項(xiàng)賽事的基礎(chǔ)上，貴州傾力打造了大型民族歌舞——多彩貴州風(fēng)，它通過(guò)政府引導(dǎo)、市場(chǎng)運(yùn)作的方式運(yùn)行?！岸嗖寿F州風(fēng)”是匯集貴州少數(shù)民族非遺精華的一場(chǎng)文化盛宴，同時(shí)也成為了非遺商業(yè)化運(yùn)作的典范。

(二)非遺旅游開(kāi)發(fā)

貴州依托神奇雋秀的喀斯特自然山水風(fēng)光和良好的氣候生態(tài)條件，結(jié)合絢麗多姿的少數(shù)民族非遺，探索出了形式多樣的旅游產(chǎn)品。其中，最主要的又屬民族節(jié)慶旅游和民族村寨旅游。

1.民族節(jié)慶旅游

貴州有“千節(jié)之省”的美稱，49個(gè)民族一年共有1 400多個(gè)節(jié)日和集會(huì)，名目繁多，五光十色。［2］這些民族節(jié)慶活動(dòng)集中展示了少數(shù)民族的服飾、歌舞、音樂(lè)、飲食、體育、宗教信仰、民間工藝以及民族風(fēng)俗，稱得上是貴州少數(shù)民族非遺的博覽會(huì)。在各民族地方開(kāi)展的民族節(jié)慶旅游中，多數(shù)都直接以民族節(jié)慶作為旅游活動(dòng)的內(nèi)容和載體，也有的是以知名的非遺開(kāi)發(fā)出節(jié)慶旅游——如從江“侗族大歌節(jié)”、三都“水族卯文化旅游節(jié)”等大規(guī)模的民族節(jié)慶旅游活動(dòng)——集中展示少數(shù)民族的歌舞、習(xí)俗、宗教等非遺。

2.民族村寨旅游

在貴州的崇山峻嶺之中，擁有大量保存完好的民族村寨。它們大多建筑古樸、民風(fēng)淳樸、民俗奇異、生態(tài)環(huán)境良好，將有形的村寨與無(wú)形的非遺結(jié)合起來(lái)，可以很好地滿足疲憊的都市人返璞歸真的需求和異域想象，成為近年來(lái)發(fā)展迅速的一種旅游模式。知名度較高的民族旅游村寨有西江千戶苗寨(全國(guó)最大的苗寨)、郎德上寨、小黃侗寨(侗族大歌窩)、丹寨石橋村(國(guó)家級(jí)非遺古法造紙地)、從江岜沙苗寨等，在國(guó)內(nèi)外具有一定的影響力。

(三)民族特色旅游商品開(kāi)發(fā)

非遺雖然是“非物質(zhì)”的，但部分非遺項(xiàng)目特別是工藝類非遺，如水族馬尾繡、苗族蠟染制作工藝等，均可以轉(zhuǎn)化成較高品味的民族特色旅游商品，它們也是貴州旅游商品的重要組成部分。2006－2012年，貴州連續(xù)七年舉辦了“多彩貴州”旅游商品展銷大會(huì)、旅游商品設(shè)計(jì)大賽和能工巧匠選拔大賽(簡(jiǎn)稱“兩賽一會(huì)”)。“兩賽一會(huì)”的主題是“自主創(chuàng)新、打造精品、發(fā)現(xiàn)人才、拓展市場(chǎng)”，發(fā)掘貴州文化的價(jià)值和人才，做大做強(qiáng)貴州旅游商品市場(chǎng)。其中，發(fā)掘各類少數(shù)民族非遺，開(kāi)發(fā)民族特色旅游商品是其重點(diǎn)。目前，在三都、丹寨、凱里、雷山等地，水族馬尾繡和苗族的蠟染制作、銀飾制作、古法造紙等國(guó)家級(jí)非遺的開(kāi)發(fā)，已經(jīng)初步形成小規(guī)模的產(chǎn)業(yè)化經(jīng)營(yíng)規(guī)模。

二、少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)中的利益分享模式

2012年，《黔東南州貫徹落實(shí)〈國(guó)務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)貴州經(jīng)濟(jì)社會(huì)又好又快發(fā)展的若干意見(jiàn)〉實(shí)施方案》中專門(mén)規(guī)定:建立評(píng)定民間秘方、驗(yàn)方及醫(yī)療技術(shù)的機(jī)構(gòu)，并制定和逐漸完善民間獻(xiàn)方獻(xiàn)技的規(guī)章制度，按照惠益分享原則給予獻(xiàn)方獻(xiàn)技人員合理報(bào)酬，調(diào)動(dòng)民間獻(xiàn)方獻(xiàn)技人員的積極性。這是關(guān)于惠益分享制度比較明確的文件規(guī)定，但它主要限定在民族醫(yī)藥領(lǐng)域，也沒(méi)有具體的惠益分享方案。貴州各民族地區(qū)政府和少數(shù)民族民眾在非遺開(kāi)發(fā)實(shí)踐中發(fā)展出了各種利益分享模式，主要有以下幾類:

(一)“公司+農(nóng)戶”模式

這是目前貴州少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)中普遍采用的一種模式。以丹寨縣石橋村的國(guó)家級(jí)非遺石橋古法造紙為例。石橋目前主要有兩家較成規(guī)模的造紙合作社:一是由潘玉華組織五家人合作的“石橋易興古法造紙專業(yè)合作社”;二是由王興武組織的“石橋黔山古法造紙專業(yè)合作社”，該合作社的社員已從最初的29戶發(fā)展到了63戶，有上百人，2011年銷售收入有五百余萬(wàn)元。［3］2011年10月，石橋黔山造紙合作社成為國(guó)家首批非遺生產(chǎn)性傳承保護(hù)基地之一。再以水族馬尾繡為例。2006年5月，國(guó)家文化部將水族馬尾繡列為首批中國(guó)非遺名錄之后，這項(xiàng)民間傳統(tǒng)絕活逐步重現(xiàn)生機(jī)。馬尾繡省級(jí)傳承人韋桃花于2010年9月成立“三都水族自治縣桃花馬尾繡藝術(shù)品制作有限公司”，現(xiàn)有員工8人。公司實(shí)行“公司+農(nóng)戶”的管理模式，對(duì)外簽訂合同承接馬尾繡制品制作業(yè)務(wù)，再將任務(wù)分解到水族家庭之中，或定點(diǎn)收購(gòu)水族婦女制作的馬尾繡制品。目前，公司已解決了近800名農(nóng)村富余勞動(dòng)力的就業(yè)問(wèn)題，馬尾繡成為很多家庭的主要經(jīng)濟(jì)來(lái)源，韋桃花也成了貴州省百佳創(chuàng)業(yè)小老板。

(二)“工分制”模式

1980年代，貴州省雷山縣的苗族村寨朗德上寨在省文物局的推動(dòng)下率先開(kāi)發(fā)鄉(xiāng)村旅游，重新啟用大集體時(shí)期我國(guó)農(nóng)村普遍采用的工分制來(lái)管理資源、分配收益。郎德人認(rèn)為，所有人都為村寨的建設(shè)和保護(hù)出過(guò)力，寨子是大家的，應(yīng)該家家都受益。社區(qū)最主要的旅游項(xiàng)目苗族歌舞表演由村寨集體舉辦，所有村民(外嫁婦女及學(xué)齡前兒童除外)均可參與旅游接待，按貢獻(xiàn)大小計(jì)工分來(lái)進(jìn)行分配:技藝越高、服飾越精美、承擔(dān)角色越多者工分越高;婦女、兒童、男人各有工分檔次;有服裝的和沒(méi)服裝的有區(qū)別;在活動(dòng)中唱歌和沒(méi)唱歌的也有區(qū)分。另外，記工分只針對(duì)表演活動(dòng)，吃飯、住宿等服務(wù)內(nèi)容的收入，都?xì)w個(gè)人。所以，有條件的人家就搞“農(nóng)家樂(lè)”，旅游部門(mén)要求進(jìn)行廚藝培訓(xùn)，他們也都積極主動(dòng)地參與。有了錢(qián)的人家修建房屋，全部都是吊腳樓，而且在原有樣式的基礎(chǔ)上有自己的創(chuàng)新。［4］

(三)“民族文化保護(hù)獎(jiǎng)金”模式

貴州省雷山縣西江千戶苗寨是世界上最大的苗寨，它已成為貴州民族文化旅游最主要的目的地之一。西江村最初每年將景區(qū)門(mén)票收入中的150萬(wàn)元作為傳統(tǒng)建筑保護(hù)的獎(jiǎng)勵(lì)基金。2009年雷山縣政府制定了《雷山縣西江千戶苗寨民族文化保護(hù)評(píng)級(jí)獎(jiǎng)勵(lì)暫行辦法》，分別對(duì)每戶的建筑保護(hù)、環(huán)境衛(wèi)生和行為規(guī)范進(jìn)行考核。每項(xiàng)分別設(shè)定基礎(chǔ)分值100分，其中建筑保護(hù)占總分值的60%，環(huán)境衛(wèi)生占30%，行為規(guī)范占10%，每戶依據(jù)考核結(jié)果享受相應(yīng)的民族文化保護(hù)評(píng)級(jí)獎(jiǎng)勵(lì)經(jīng)費(fèi)。新建房屋未滿三年無(wú)資格參加分配，磚房用木料包裝的得分較少，磚房未進(jìn)行包裝的不給分。2012年，雷山縣對(duì)《暫行辦法》進(jìn)行了一定修改，門(mén)票收入中提取的獎(jiǎng)勵(lì)資金從原來(lái)的15%增加到18%。該獎(jiǎng)勵(lì)辦法分別對(duì)每戶家庭的建筑保護(hù)和行為規(guī)范兩個(gè)方面進(jìn)行考核，每項(xiàng)分別設(shè)定基礎(chǔ)分值100分，其中建筑保護(hù)占總分值的40%，行為規(guī)范占60%。民族文化保護(hù)獎(jiǎng)金的考核評(píng)級(jí)工作由西江景區(qū)管理局牽頭，西江鎮(zhèn)政府、西江博物館、西江村兩委及部分群眾代表共同參與。2012年2月13日，發(fā)放了2011年的民族文化保護(hù)獎(jiǎng)勵(lì)資金，平均每戶享受獎(jiǎng)勵(lì)資金4 000余元;2012年8月20日，發(fā)放了2012年上半年的民族文化保護(hù)獎(jiǎng)勵(lì)資金，平均每戶近2 400元。［5］

在其他一些民族村寨，民族文化表演收入中演員獲取一部分，村集體留存一部分。如從江縣岜沙村的演出收入為每場(chǎng)800元，一年300場(chǎng)次左右，演員每演一場(chǎng)報(bào)酬為10元，其余收入歸村集體所有?？鄢督o演員的報(bào)酬之外，一半以上的演出收入歸屬于岜沙村集體所有。從江縣小黃侗寨成立了侗族大歌表演隊(duì)，每位演員一場(chǎng)表演的收入約為5元，其余歸集體所有。

三、存在的問(wèn)題

在上述模式中，“工分制”相當(dāng)于一種原始民主制，在相對(duì)繁瑣的制度下利用民間智慧，較為充分地照顧到了非遺擁有者和開(kāi)發(fā)參與者的利益。筆者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，雖然朗德上寨在所有民族村寨中開(kāi)發(fā)較早，但該村寨苗族的建筑和民族文化卻保存得比較好;村民之間雖也有明顯的貧富差距，抱怨和矛盾卻較少。

西江千戶苗寨的“民族文化保護(hù)獎(jiǎng)金”制度是政府主導(dǎo)下的一種惠益分享制度，村民的參與較少，只能被動(dòng)接受。西江苗寨的規(guī)模遠(yuǎn)勝于郎德上寨，其旅游開(kāi)發(fā)的檔次和復(fù)雜性也遠(yuǎn)非郎德上寨可比，顯然，西江苗寨也不可能采取郎德上寨那種原始而又比較繁瑣的惠益制度。由于西江苗寨的旅游開(kāi)發(fā)是全方位的，少量村民在餐飲、住宿甚至帶游客逃門(mén)票方面獲利巨大，因此，雖然政府將旅游收入按一定比例以“民族文化保護(hù)獎(jiǎng)金”的形式返還給了村民，但幾千元的獎(jiǎng)金顯然不能令村民滿意。當(dāng)?shù)貙W(xué)者認(rèn)為，與政府的投入相比，社區(qū)居民擁有的財(cái)富更大，其房產(chǎn)、土地以及民族的無(wú)形文化財(cái)富等價(jià)值，加起來(lái)超過(guò)了10億，政府返還的利益顯然與之不成比例。［6］調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，部分人對(duì)西江開(kāi)發(fā)產(chǎn)生了怨氣和逆反心理，以致于對(duì)自己擁有的苗族文化產(chǎn)生反感情緒，有的甚至?xí)呦驑O端，進(jìn)行文化的破壞。更重要的是，在此過(guò)程中，由于民眾沒(méi)有能夠參與到利益分享的任何談判機(jī)制中，任何決策都可能讓他們認(rèn)為是暗箱操作、不懷好意。

工藝類非遺開(kāi)發(fā)中所采取的“公司+農(nóng)戶”模式是現(xiàn)代合同法制下買(mǎi)賣(mài)雙方相對(duì)固定的一種契約安排，遵循的是現(xiàn)代合同規(guī)則，雙方意愿一致，權(quán)利義務(wù)對(duì)等，事實(shí)上并不涉及傳統(tǒng)社區(qū)的惠益分享問(wèn)題。在此類開(kāi)發(fā)模式中，傳承人擁有國(guó)家授予的“金字招牌”和政策、資金、信息、市場(chǎng)等方面的支持，獲取了非遺開(kāi)發(fā)的大部分收益，傳統(tǒng)社區(qū)民眾則變成傳承人的雇工和訂單供貨者，只享受了非遺開(kāi)發(fā)末端的小部分利益。

總體來(lái)看，貴州少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)中的利益分享模式，有的考慮到了本社區(qū)本民族的傳統(tǒng)和習(xí)慣，在小規(guī)模開(kāi)發(fā)的情況下有其適應(yīng)力和可操作性(比如郎德上寨的“工分制”);但在非遺開(kāi)發(fā)規(guī)模較大的情況下，這些分享模式顯然存在一些問(wèn)題，并且，這些問(wèn)題在全國(guó)各地的非遺開(kāi)發(fā)中具有一定的共通性。

(一)在非遺開(kāi)發(fā)利益分享中政府和投資者處于主導(dǎo)地位，非遺擁有者處于被動(dòng)邊緣地位，缺乏良好的參與機(jī)制

學(xué)界普遍認(rèn)為非遺開(kāi)發(fā)中存在“兩頭熱、中間冷”的現(xiàn)象:一頭是政府為了地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展而努力發(fā)掘非遺的經(jīng)濟(jì)價(jià)值;另一頭是學(xué)界為了挖掘非遺中的各種經(jīng)濟(jì)、文化、藝術(shù)和科學(xué)等價(jià)值而相互爭(zhēng)鳴;［7］而作為保護(hù)非遺主力軍的廣大民眾卻認(rèn)識(shí)不足，參與不多。究其原因，在于目前行政主導(dǎo)的非遺保護(hù)似乎成了政績(jī)工程，社群并沒(méi)有得到精神鼓勵(lì)和利益刺激，在某些情況下甚至還會(huì)受到政府和學(xué)者的不良干擾?！叭绻试S外部第三人自由研究、傳播或者利用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)牟利，對(duì)傳統(tǒng)社群和原住民又是極不公平的，否認(rèn)了傳統(tǒng)社群和原住民世代的智慧成果的價(jià)值?！保?］44在非遺開(kāi)發(fā)過(guò)程中，少數(shù)民族民眾只是被動(dòng)的參與者，對(duì)利益的分享沒(méi)有發(fā)言權(quán)，完全被動(dòng)地接受政府對(duì)自身文化的管理、想象、操弄甚至是隨意編造，這就可能使少數(shù)民族非遺發(fā)生“異化”，造成“保護(hù)性破壞”。

(二)學(xué)界討論相對(duì)宏觀模糊，沒(méi)有從法律制度的層面將其具體化

學(xué)界關(guān)于非遺開(kāi)發(fā)中利益分享制度的研究，多集中在非遺開(kāi)發(fā)的法理依據(jù)、必要性、宏觀機(jī)制等方面，具體的利益分享機(jī)制比較模糊，缺乏可操作性?，F(xiàn)實(shí)中，非遺開(kāi)發(fā)已經(jīng)在各地如火如荼地開(kāi)展開(kāi)來(lái)，非遺的異化和利益分配機(jī)制的缺失所引起的矛盾已經(jīng)非常突出。非遺開(kāi)發(fā)“作為一種經(jīng)濟(jì)的或商業(yè)的行為，追求利潤(rùn)率的最大化(包括政績(jī)形式)已經(jīng)是顯性或隱性的主流態(tài)勢(shì)……保護(hù)流于形式而開(kāi)發(fā)卻無(wú)法控制的現(xiàn)象到處可見(jiàn)”，［9］所以，必須從法律制度層面對(duì)非遺開(kāi)發(fā)中的利益分享機(jī)制作較為明晰的規(guī)定，使其真正能夠指導(dǎo)和規(guī)范各地的開(kāi)發(fā)活動(dòng)，保障各開(kāi)發(fā)主體的利益，促進(jìn)我國(guó)的非遺保護(hù)和傳承工作健康發(fā)展。

四、少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)中的利益分享主體及其關(guān)系

要制定出切實(shí)可行的利益分享機(jī)制，當(dāng)務(wù)之急是要厘清非遺開(kāi)發(fā)中所涉及到的各種利益主體及其關(guān)系。從貴州少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)的實(shí)踐來(lái)看，主要涉及政府、外來(lái)投資者、傳統(tǒng)社區(qū)、代表性傳承人以及社區(qū)內(nèi)不同民眾等幾類利益主體，需要通過(guò)法律來(lái)明確他們之間的利益分享機(jī)制。

(一)地方政府、外來(lái)投資者與傳統(tǒng)社區(qū)之間

少數(shù)民族非遺歸屬于特定的族群或傳統(tǒng)社區(qū)擁有，相關(guān)國(guó)際公約和法律均予以認(rèn)可。［8］75－76聯(lián)合國(guó)《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》第15條規(guī)定:“締約國(guó)在開(kāi)展保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)活動(dòng)時(shí)，應(yīng)努力確保創(chuàng)造、延續(xù)和傳承這種遺產(chǎn)的社區(qū)、群體，有時(shí)是個(gè)人的最大限度的參與，并吸收他們積極地參與有關(guān)的管理?！?/p>

生物遺傳領(lǐng)域有一個(gè)惠益分享制度，它調(diào)整的是傳統(tǒng)知識(shí)的利用者和傳統(tǒng)社區(qū)之間的利益分配關(guān)系，問(wèn)題主要集中在采取何種模式使得資源和知識(shí)的采集者與提供者之間的利益分配達(dá)到合理公平。值得注意的是，這種分享制度必須建立在傳統(tǒng)社區(qū)事先知情同意的基礎(chǔ)上。少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)中的利益關(guān)系，主要是調(diào)整作為外來(lái)利用者的地方政府、投資者與傳統(tǒng)社區(qū)之間的關(guān)系。而要理順這一組關(guān)系，關(guān)鍵是要確定傳統(tǒng)社區(qū)的代表及合理的談判機(jī)制。

傳統(tǒng)社區(qū)作為非遺的擁有者，由誰(shuí)來(lái)代表行使權(quán)利一直是個(gè)爭(zhēng)議較大的問(wèn)題。有的學(xué)者主張由國(guó)家作為權(quán)利代表，有的主張由各級(jí)政府作為權(quán)利代表。著名的黑龍江饒河縣四排赫哲族鄉(xiāng)政府訴郭頌等侵犯民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)糾紛案，即由四排赫哲族鄉(xiāng)政府作為赫哲族全體人民的代表參與訴訟，主張權(quán)利，獲得了法院的支持。嚴(yán)永和教授在對(duì)貴州從江瑤族浴藥傳承與保護(hù)調(diào)研的基礎(chǔ)上，提出“設(shè)立由從江縣當(dāng)?shù)噩幾宕迕翊砉餐M成從江縣瑤族浴藥和藥浴管理委員會(huì)，作為該文化遺產(chǎn)保護(hù)開(kāi)發(fā)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，實(shí)現(xiàn)社區(qū)利益分享”。［10］

在確定由誰(shuí)代表“不特定群體”時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)考慮的是誰(shuí)具有真正行使權(quán)利的能力?！白鳛榉俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)主體的群體雖然對(duì)其資源享有權(quán)利，卻不一定擁有行使權(quán)利的能力。這種能力取決于社區(qū)的組織資本、對(duì)法律的了解和掌握，用于管理和實(shí)施權(quán)利的資源，等等。”［11］那么，究竟誰(shuí)具有這樣的資源呢?檢索貴州少數(shù)民族地區(qū)所擁有的組織形式，事實(shí)上與全國(guó)各地大致類似，即在國(guó)家各級(jí)權(quán)力機(jī)構(gòu)之外，只有村民委員會(huì)具有一定的組織資源。顯然，在這種情況下，以村民委員會(huì)作為非遺的權(quán)利代表無(wú)疑是最佳選擇:1.在少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)過(guò)程中，涉及土地、房屋、利益分配等問(wèn)題的大多數(shù)事務(wù)，都與村集體經(jīng)濟(jì)組織有關(guān);2.作為最基層的組織，村民委員會(huì)每天都在跟村民打交道，了解村民的訴求，對(duì)村民的威權(quán)也遠(yuǎn)不如上級(jí)權(quán)力機(jī)構(gòu)，村民在其中有機(jī)會(huì)和敢于表達(dá)自己的意見(jiàn)，為自己爭(zhēng)取權(quán)利;3.不少民族地方的村落是多民族聚居，其文化遺產(chǎn)可能為多個(gè)民族所有，由村民委員會(huì)代表各民族行使權(quán)利，可以避免目前對(duì)非遺進(jìn)行“族別化”分類的缺陷。

當(dāng)然，由村民委員會(huì)作為非遺權(quán)利主體也面臨一些問(wèn)題。正如我國(guó)農(nóng)村“集體所有權(quán)”的主體被虛化一樣，作為非遺主體的村民委員會(huì)也極有可能被虛化，從而不能真正行使權(quán)利。另外，由于“公社化造就了一套自上而下的經(jīng)濟(jì)控制與行政控制網(wǎng)絡(luò)，使得國(guó)家權(quán)力對(duì)鄉(xiāng)村社會(huì)的滲入和控制達(dá)到了前所未有的規(guī)模和深度”，［12］在這種情況下，村民委員會(huì)極有可能不堪上級(jí)權(quán)力機(jī)構(gòu)的壓力而變得傀儡化，不能真正代表一般少數(shù)民族群體的利益，也就不能勝任“在政府主導(dǎo)下的少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)中的深度參與者與利益談判者”的角色。這確實(shí)是現(xiàn)實(shí)狀態(tài)下的一種次優(yōu)選擇。如果權(quán)力機(jī)關(guān)愿意讓渡一部分權(quán)利，真心實(shí)意地尊重少數(shù)民族的自治權(quán)利;此外，在村民委員會(huì)內(nèi)部設(shè)立特定的民族文化保護(hù)機(jī)構(gòu)，吸收寨老、文化學(xué)者、其他利益相關(guān)者加入其中，再通過(guò)一定的地方立法對(duì)其權(quán)利和地位加以確認(rèn)，那么，這一選擇就有可能達(dá)到應(yīng)有的效果。

(二)傳統(tǒng)社區(qū)內(nèi)部不同民眾之間

學(xué)界在討論惠益分享制度時(shí)，更多關(guān)注的是外來(lái)開(kāi)發(fā)者與傳統(tǒng)社區(qū)之間的利益分享。然而，貴州的非遺開(kāi)發(fā)實(shí)踐表明，傳統(tǒng)社區(qū)內(nèi)部不同群體、不同地理位置的民眾之間，在非遺開(kāi)發(fā)方面也會(huì)存在利益分享問(wèn)題。以西江苗寨開(kāi)發(fā)為例，部分少數(shù)民族群眾認(rèn)為政府把他們?nèi)ζ饋?lái)收取門(mén)票，影響了他們的生活，提高了生活成本，但他們所獲不多;還有人認(rèn)為政府收門(mén)票以后，很多原本經(jīng)常到寨子中吃飯的本地人都不來(lái)了，影響了他們的收入。獲利人群在全體社民中的占有比例不足8%，且多數(shù)是居住在山下或山頂景觀較好地帶經(jīng)營(yíng)農(nóng)家樂(lè)或?qū)⒎课葑赓U給外來(lái)者經(jīng)營(yíng)的村民，少部分則靠偷逃門(mén)票發(fā)財(cái)。40%的人群獲利很少，他們多是居住在半山腰以上地理位置較差或喪失生產(chǎn)能力的村民。大多數(shù)人群的生活在開(kāi)發(fā)前和開(kāi)發(fā)后并沒(méi)有發(fā)生多大變化，仍然延續(xù)著原來(lái)農(nóng)耕和外出打工的生活。西江的貧富差距因非遺的開(kāi)發(fā)明顯加大，社區(qū)內(nèi)原本和諧的鄰里親戚關(guān)系也因?yàn)闋?zhēng)搶客人而變得越來(lái)越不和諧。［13］

(三)傳統(tǒng)社區(qū)普通民眾與代表性傳承人之間

傳承人是非遺傳承的關(guān)鍵，對(duì)其加以特別保護(hù)確有必要。但筆者在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，部分傳承人具有一定的經(jīng)營(yíng)能力，獲取國(guó)家級(jí)或省級(jí)傳承人稱號(hào)后，他們除了可以領(lǐng)取數(shù)量不菲的傳承人津貼，還獲得了一張金字招牌，使其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)如虎添翼，產(chǎn)品價(jià)格大幅翻番。如苗族銀飾制作國(guó)家級(jí)傳承人楊廣賓制作的銀飾價(jià)格就比他成為傳承人前貴了四倍。此外，產(chǎn)品訂單也會(huì)高度集中到他們手中。如水族馬尾繡省級(jí)傳承人韋桃花、宋水仙，苗族蘆笙制作國(guó)家級(jí)傳承人莫厭學(xué)，苗族蠟染技藝國(guó)家級(jí)傳承人王阿扁等，他們均在成為傳承人后大幅擴(kuò)張了自己的事業(yè)。這些傳承人專心做起了老板，很少有時(shí)間從事非遺產(chǎn)品的制作，而是將訂單交給鄉(xiāng)民們來(lái)做。他們回到鄉(xiāng)間，不再是與鄉(xiāng)鄰探討交流技藝，更多地是來(lái)收購(gòu)產(chǎn)品。像王阿扁，她直接在丹寨縣排調(diào)鎮(zhèn)開(kāi)設(shè)工廠，雇傭了20多名婦女制作苗族蠟染制品。他們與鄉(xiāng)民之間的關(guān)系，逐漸演變成了老板與被雇傭者的關(guān)系。本身?yè)碛猩贁?shù)民族傳承人的身份，再加上國(guó)家在政策、資金、信息方面的諸多扶持，使傳承人有可能獨(dú)占非遺開(kāi)發(fā)的大部分利益，這可能導(dǎo)致傳承人作為民族文化代表的身份變得模糊，［14］甚至與社區(qū)發(fā)生沖突，被孤立、敵視，使其他沒(méi)有獲得利益的傳承人產(chǎn)生不平而拋棄非遺傳承甚至破壞非遺。因此，在傳承人與社區(qū)普通民眾之間，也存在利益分享的問(wèn)題。

五、分類建立少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)中利益分享的法律規(guī)制模式

非遺開(kāi)發(fā)的模式多種多樣。僅以貴州為例，就有文化產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)、民族節(jié)慶開(kāi)發(fā)、民族村寨旅游開(kāi)發(fā)、民族特色旅游商品開(kāi)發(fā)等。在這些開(kāi)發(fā)模式中，對(duì)非遺的利用程度、社區(qū)參與程度、國(guó)家和社會(huì)資本的介入和控制程度均存在較大差異，不可能采用統(tǒng)一的機(jī)制來(lái)實(shí)現(xiàn)不同主體之間利益的合理分享。所以，有必要關(guān)注非遺開(kāi)發(fā)中的多樣性，分類建立少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)中利益分享的法律規(guī)制模式。

(一)法律直接規(guī)定模式

由于文化產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)、民族醫(yī)藥開(kāi)發(fā)等開(kāi)發(fā)形式利用非遺的形式和內(nèi)容不同，往往不限于某一地域范圍、某一民族，其受益對(duì)象也是不確定的，因此很難采用談判協(xié)商的形式確定如何進(jìn)行利益分享。因此，應(yīng)當(dāng)通過(guò)法律直接規(guī)定來(lái)解決。對(duì)于利用少數(shù)民族非遺進(jìn)行文化演出、影視劇制作的收益人，或者利用傳統(tǒng)醫(yī)藥知識(shí)的民族醫(yī)藥企業(yè)，應(yīng)當(dāng)將其收益按照一定比例提取民族文化保護(hù)基金，用于少數(shù)民族非遺的保護(hù)及傳承;還應(yīng)當(dāng)分民族成立非政府民族文化保護(hù)基金會(huì)，負(fù)責(zé)收取、監(jiān)管、分配民族文化保護(hù)基金，確保專款專用。

(二)合同協(xié)商模式

利用民族節(jié)慶、民族村寨進(jìn)行旅游開(kāi)發(fā)，其受益范圍往往固定在特定村寨，可由其村民委員會(huì)作為代表與地方政府和外來(lái)投資者進(jìn)行談判，通過(guò)合同方式明確雙方的權(quán)利與義務(wù)。在遺傳資源的惠益分享領(lǐng)域，合同模式是在不能一步到位地形成統(tǒng)一完善的制度時(shí)，最實(shí)際最有效的利益分享模式。［15］合同簽署雙方可以根據(jù)自己的意愿自由協(xié)商相關(guān)的權(quán)利與義務(wù)。當(dāng)然，少數(shù)民族傳統(tǒng)社區(qū)的習(xí)慣跟現(xiàn)代合同制度之間還存有較大差異，少數(shù)民族群眾對(duì)現(xiàn)代知識(shí)體系的熟悉程度也遠(yuǎn)不如地方政府和資本擁有者。為此，國(guó)家有必要為傳統(tǒng)社區(qū)培訓(xùn)合同談判人才，提供法律服務(wù);文化行政管理部門(mén)尤其應(yīng)當(dāng)根據(jù)各地少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)的不同模式，制定非遺開(kāi)發(fā)利益分享的合同范本，將其提供給談判各方參考，避免因無(wú)先例可循而對(duì)談判內(nèi)容一無(wú)所知，雙方過(guò)于謹(jǐn)慎或漫天要價(jià)而致使談判破裂;或者因合同內(nèi)容過(guò)于簡(jiǎn)略、顯失公平或漏洞過(guò)大而導(dǎo)致合同履行困難、爭(zhēng)議不斷，影響少數(shù)民族非遺的正常開(kāi)發(fā)。因此，合同應(yīng)當(dāng)做到權(quán)利與義務(wù)對(duì)等、利益分配均衡。一般來(lái)說(shuō)，應(yīng)當(dāng)包含以下內(nèi)容:

1.合同訂立的原則:合同雙方應(yīng)遵循誠(chéng)實(shí)信用、合理開(kāi)發(fā)、保持非遺的原真性、公眾參與以及可持續(xù)發(fā)展原則。

2.外來(lái)開(kāi)發(fā)方的權(quán)利義務(wù):獲取傳統(tǒng)社區(qū)的知情同意;提供非遺開(kāi)發(fā)的可行性計(jì)劃和詳細(xì)方案;保證按照約定足額投入開(kāi)發(fā)資金;保證開(kāi)發(fā)活動(dòng)遵循當(dāng)?shù)氐拿褡辶?xí)慣，保持非遺的原真性等。

3.傳統(tǒng)社區(qū)的權(quán)利義務(wù):在合理期限內(nèi)獲得社區(qū)居民的同意;為開(kāi)發(fā)活動(dòng)提供必要便利;協(xié)調(diào)開(kāi)發(fā)者與社區(qū)居民之間的關(guān)系，保障開(kāi)發(fā)活動(dòng)順利進(jìn)行;督促社區(qū)居民保持傳統(tǒng)建筑，按照符合傳統(tǒng)的生活方式接待游客。

4.利益分配模式:按照不同的標(biāo)準(zhǔn)可以分為不同的模式，如貨幣分享模式與非貨幣分享模式;短期安排模式、中長(zhǎng)期安排模式與綜合模式，等等。為了少數(shù)民族非遺的可持續(xù)發(fā)展，有必要改變以貨幣分享為主的模式，多種模式相結(jié)合，不僅注重眼前利益，更要注重長(zhǎng)期效益。

貨幣分享包括:按照門(mén)票收入的一定比例向傳統(tǒng)社區(qū)支付“傳統(tǒng)文化保護(hù)獎(jiǎng)金”(如西江苗寨);吸納當(dāng)?shù)厝藚⑴c開(kāi)發(fā)所應(yīng)支付的費(fèi)用。

非貨幣分享包括:吸納當(dāng)?shù)厝司蜆I(yè);按照優(yōu)惠價(jià)格優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)當(dāng)?shù)爻霎a(chǎn)物;通過(guò)出版物對(duì)當(dāng)?shù)剡M(jìn)行正面宣傳;對(duì)當(dāng)?shù)厝诉M(jìn)行培訓(xùn);進(jìn)行基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè);針對(duì)當(dāng)?shù)厍闆r提供急需的服務(wù)。

短期安排包括:為當(dāng)?shù)匦藿ǖ缆罚M織公共健康工作組和森林保護(hù)工作組，直接向合作地方社區(qū)提供醫(yī)療服務(wù)、飲水設(shè)備等。

中長(zhǎng)期安排主要包括:在一定時(shí)期內(nèi)，為當(dāng)?shù)刈拥苁芙逃峁┆?jiǎng)學(xué)金和資助;在當(dāng)?shù)卦O(shè)立民族文化教育機(jī)構(gòu)并聘請(qǐng)教師;設(shè)立非遺傳習(xí)所，并支付傳承人工資和傳習(xí)人補(bǔ)貼。

5.公眾參與機(jī)制:傳統(tǒng)社區(qū)居民及其日常生活均是非遺的一部分，作為開(kāi)發(fā)對(duì)象，他們自然有權(quán)利關(guān)心、了解非遺開(kāi)發(fā)的狀況。因此，應(yīng)當(dāng)在合同中明確信息公開(kāi)的范圍、內(nèi)容、標(biāo)準(zhǔn)、程序、監(jiān)督和救濟(jì)等方面的內(nèi)容，使非遺開(kāi)發(fā)的進(jìn)程和結(jié)果公開(kāi)化、明確化、制度化，減少猜忌和流言，增強(qiáng)社區(qū)民眾的參與意識(shí)和主人翁意識(shí)，使其更加自覺(jué)地維護(hù)非遺。當(dāng)然，個(gè)人的意愿或利益只有在符合公眾意愿或利益時(shí)，才有其合理性。［16］必須建立合理的參與機(jī)制，防止因個(gè)人過(guò)于隨意而影響開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的正常運(yùn)作。

6.知識(shí)產(chǎn)權(quán)約定:少數(shù)民族非遺能否申請(qǐng)專利、商標(biāo)，能否獲取著作權(quán)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)申請(qǐng)中如何履行對(duì)少數(shù)民族社區(qū)的披露義務(wù)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)利益如何分配等，都應(yīng)當(dāng)通過(guò)合同條款加以明確。

7.保密義務(wù):雙方對(duì)非遺開(kāi)發(fā)中的技術(shù)秘密和商業(yè)秘密進(jìn)行保密。

8.糾紛解決機(jī)制:少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)中利益分享合同的主體一方可能是政府或村民委員會(huì)這樣的政府機(jī)構(gòu)或村民自治組織，但合同性質(zhì)依然是平等主體之間確立民事權(quán)利義務(wù)的民事合同。在現(xiàn)行的糾紛解決機(jī)制下，如果雙方發(fā)生爭(zhēng)議，可以采用調(diào)解、仲裁、訴訟等方式來(lái)解決?？紤]到這種合同的特殊性及強(qiáng)烈的地域性，建議非遺管理部門(mén)吸收行政官員、專家學(xué)者、法律界人士、非遺傳承人、寨老、村級(jí)干部、群眾代表組成專門(mén)的調(diào)解委員會(huì)，以便更好地調(diào)解此類糾紛。

(三)法律規(guī)定與村民自治相結(jié)合模式

由于傳承人與傳統(tǒng)社區(qū)及傳統(tǒng)社區(qū)內(nèi)部之間的惠益分享不具有互惠互利的條件，所以不太可能通過(guò)平等協(xié)商的方式來(lái)達(dá)成利益分享的協(xié)議。比如在西江苗寨的旅游開(kāi)發(fā)中，山下、路邊、半山以及山上居民的收入差距逐漸加大，部分經(jīng)營(yíng)“苗家樂(lè)”的人家每年收入上百萬(wàn)元(如阿農(nóng)苗家)，而很多山上居民卻所得甚少，但他們同樣承受著村寨生活成本急劇提高、游人如織帶來(lái)的生活不便以及環(huán)境被破壞的壓力。在這種情況下，靠村民之間通過(guò)談判來(lái)縮小貧富差距幾乎不可能。對(duì)此，可以通過(guò)法律直接規(guī)定和村民自治相結(jié)合的模式來(lái)進(jìn)行利益分享:以少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)為主的旅游景區(qū)，可以對(duì)依附產(chǎn)業(yè)的盈利按照5－10%的比例征收民族文化保護(hù)調(diào)節(jié)基金，用于補(bǔ)償未受益的人家;也可以通過(guò)村規(guī)民約、榔規(guī)榔約等對(duì)如何征收、分配調(diào)節(jié)基金作出具體約定。用法律的強(qiáng)制和民間智慧相結(jié)合來(lái)平衡非遺開(kāi)發(fā)中的利益分配不均，是目前較好的模式。

同樣，由于少數(shù)非遺傳承人占有非遺開(kāi)發(fā)的大部分利益，也可以按照一定的方法，核算“傳承人”這一稱號(hào)給他們帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)效益的增值，對(duì)增值部分按照一定比例收取民族文化保護(hù)調(diào)節(jié)基金。對(duì)于采取“公司+農(nóng)戶”經(jīng)營(yíng)的傳承人，要對(duì)傳承人經(jīng)營(yíng)的公司與農(nóng)戶之間的合同進(jìn)行登記、備案;對(duì)于顯失公平的合同，要為農(nóng)戶提供相應(yīng)的法律咨詢和法律服務(wù)，以確保傳承人和其所依托的社區(qū)居民之間的利益分配不至于過(guò)度失衡。

(四)現(xiàn)代公司模式

除了以上三種相對(duì)宏觀的模式，還可以在非遺開(kāi)發(fā)中引進(jìn)現(xiàn)代公司制度，直接通過(guò)股份制實(shí)現(xiàn)對(duì)非遺開(kāi)發(fā)利益的明確分享。在貴州西江苗寨和云南西雙版納的傣族園開(kāi)發(fā)過(guò)程中，都成立了相應(yīng)的公司來(lái)管理景區(qū)，只是公司的控制權(quán)主要掌握在政府和外來(lái)投資者手中，普通居民在公司中沒(méi)有股份，也沒(méi)有發(fā)言權(quán)。事實(shí)上，村寨的土地、房屋甚至村民的生活方式才是公司最重要的經(jīng)營(yíng)資產(chǎn)。這些資產(chǎn)比起政府和投資者投入的基礎(chǔ)設(shè)施的資本來(lái)說(shuō)，價(jià)值或許要大得多，但村民在公司運(yùn)營(yíng)中一般都只是公司的雇工，沒(méi)有參與決策和利益分配的權(quán)利。

為了更公平地體現(xiàn)外來(lái)開(kāi)發(fā)者的資本投入與傳統(tǒng)社區(qū)居民的財(cái)產(chǎn)、文化投入的價(jià)值，可以直接將傳統(tǒng)社區(qū)村民的有形財(cái)產(chǎn)(如房屋、非遺實(shí)物、場(chǎng)所)和無(wú)形的文化資產(chǎn)按照一定的方式折價(jià)，與外來(lái)資本一起，投資成立有限責(zé)任公司、股份有限公司或者合伙企業(yè)。我國(guó)《公司法》規(guī)定，有限公司的股東不能超過(guò)50人，而股份有限公司的設(shè)立條件更高;但傳統(tǒng)社區(qū)的居民戶數(shù)大多都會(huì)超過(guò)50戶。為了解決這一問(wèn)題，可以村民小組的名義作為股東，這樣做既符合公司法的規(guī)定，又能避免產(chǎn)生公司股東過(guò)于分散而使公司難以管理、意見(jiàn)紛呈而致公司運(yùn)營(yíng)癱瘓、由鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府等行政機(jī)構(gòu)作為傳統(tǒng)社區(qū)代表而使傳統(tǒng)社區(qū)完全失去主導(dǎo)權(quán)的局面。

現(xiàn)代公司模式使村民在公司中享有選擇管理者、表決和紅利分配的權(quán)利，是少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)中權(quán)利義務(wù)最為清晰、明確的利益分配模式。

六、通過(guò)民族自治地方的立法來(lái)落實(shí)非遺開(kāi)發(fā)中的利益分享模式

在理論上，我國(guó)對(duì)非遺的保護(hù)一直以來(lái)都存在公法保護(hù)模式與私法保護(hù)模式之爭(zhēng)。有學(xué)者主張應(yīng)當(dāng)以公法保護(hù)模式為主。他們認(rèn)為，在我國(guó)，“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利更多地是要依賴于行政法這樣的公法來(lái)保護(hù)的，因?yàn)榉俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利所面對(duì)的強(qiáng)勢(shì)現(xiàn)代文化，顯得弱小，勢(shì)力單薄，僅依靠經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)動(dòng)機(jī)制而運(yùn)行的私法的保護(hù)是杯水車薪，他必須要有強(qiáng)有力的公權(quán)基于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的文化價(jià)值，以公共利益的合法理由進(jìn)行干預(yù)與保護(hù)”。［17］12而且，“許多非物質(zhì)文化遺產(chǎn)已經(jīng)是公共文化的重要組成部分，是不能被作為私權(quán)予以保護(hù)的。因此，法律必須將之作為公共文化領(lǐng)域的特殊部分，借助公法的保護(hù)形式給予保護(hù)”。［17］10

有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)該賦予相關(guān)權(quán)利人以足夠的私權(quán)，調(diào)動(dòng)其保護(hù)非遺的積極性，并利用私權(quán)抑制和監(jiān)督公權(quán)，使公權(quán)力得到適度、合理的利用，而使非遺受到最小的侵害。［18］有學(xué)者從彌補(bǔ)公權(quán)力不足的角度認(rèn)為有必要對(duì)非遺進(jìn)行私權(quán)保護(hù)，認(rèn)為通過(guò)授予非遺的權(quán)利主體以專有性權(quán)利來(lái)促進(jìn)動(dòng)態(tài)文化遺產(chǎn)的可持續(xù)利用與有效保護(hù)，有利于防止對(duì)非遺的不正當(dāng)使用與貶損性使用，有利于保存、發(fā)展以及合理利用本群體、本民族的非遺。［19］

多數(shù)學(xué)者主張應(yīng)當(dāng)融公法和私法于一體，采取多種保護(hù)手段相配合的綜合性法律制度保護(hù)非遺。［20］也有學(xué)者認(rèn)為對(duì)非遺應(yīng)以行政法的保護(hù)為主，并在法律文本中細(xì)化政府對(duì)待不同類型非遺的保護(hù)。在私法保護(hù)方面，應(yīng)當(dāng)根據(jù)非遺的不同情況賦予不同的非遺傳承人民事權(quán)利，使其在合同法、公司法等民商事法律中尋求保護(hù)。［21－22］

在實(shí)踐中，我國(guó)目前實(shí)行的主要是一套以公法保護(hù)為主的模式，如設(shè)立代表性傳承人制度、建立專項(xiàng)資金對(duì)瀕危非遺進(jìn)行影像留存、投入資金對(duì)非遺進(jìn)行生產(chǎn)性開(kāi)發(fā)等。通過(guò)對(duì)貴州的實(shí)例研究我們發(fā)現(xiàn)，要實(shí)現(xiàn)對(duì)少數(shù)民族非遺的良好開(kāi)發(fā)，除了公法而外，現(xiàn)行的民法、公司法等私法規(guī)范還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。在少數(shù)民族非遺開(kāi)發(fā)這場(chǎng)傳統(tǒng)與現(xiàn)代的強(qiáng)勁博弈中，一些原本對(duì)非遺開(kāi)發(fā)抱著很大期望的傳統(tǒng)社區(qū)民眾發(fā)現(xiàn)，在這場(chǎng)政府主導(dǎo)的開(kāi)發(fā)盛筵中，自己逐漸變成了局外人。作為非遺的擁有者，他們?cè)趶?qiáng)大的政府面前卻不能參與任何利益分享機(jī)制的談判，社區(qū)物價(jià)提高使得他們的生活成本大增，原本和諧的鄰里關(guān)系變成了商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，承載生命意義的各種儀式也變成了日日重復(fù)的機(jī)械表演。

在這一系列的矛盾交織之中，加強(qiáng)非遺的私權(quán)保護(hù)尤其值得重視。知識(shí)產(chǎn)權(quán)和利益分享制度是私權(quán)保護(hù)的兩個(gè)重要制度。非遺的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)在理論上還存在巨大爭(zhēng)議，在實(shí)踐中也裹足不前;因此，利益分享制度承載了非遺私權(quán)保護(hù)的重要使命，在實(shí)踐中也顯得十分迫切。黔東南、黔南等地是少數(shù)民族非遺異常豐富的自治地方，應(yīng)當(dāng)在國(guó)家現(xiàn)有的非遺保護(hù)法律、法規(guī)基礎(chǔ)上，充分運(yùn)用國(guó)家賦予的民族區(qū)域自治立法權(quán)，深挖地方特色，將紛繁復(fù)雜的少數(shù)民族非遺分類細(xì)化，提出多元化的利益分享模式，明確非遺開(kāi)發(fā)中傳統(tǒng)社區(qū)的事先知情同意權(quán)，確立非遺權(quán)利主體的實(shí)現(xiàn)方式，制定惠益分享合同范本等，為非遺的私權(quán)保護(hù)立法作出貢獻(xiàn)。

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