桂菊平

（中南財經(jīng)政法大學(xué) 法學(xué)院，湖北 武漢430074）

1 問題的發(fā)現(xiàn)與提出

某公司為了逃避清償?shù)狡趥鶆?wù)，故意在法定期限內(nèi)不到工商局進行年度檢驗，有管轄權(quán)的公司登記機關(guān)（工商局），依照法定程序吊銷了該公司的營業(yè)執(zhí)照。于是有人認(rèn)為，這不是工商局幫助該公司逃債嗎？持這種觀點者以為，公司的營業(yè)執(zhí)照一旦被吊銷，就意味著該公司的法人資格同時也就喪失了。這種觀點在法律實踐之中不是少數(shù)人的立場，甚至具有一種普遍性。

更有甚者不無擔(dān)心地指出：“公司登記機關(guān)在公司未進行年檢或違反了其他法律、行政法規(guī)，未被清算的情況下，即直接吊銷其企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，這種作法于理于法是否妥當(dāng)，值得商榷。這一問題，關(guān)系到公司登記機關(guān)的依法行政，關(guān)系到公司和相對方的合法權(quán)益的保護，也關(guān)系到人民法院處理公司和相對方的權(quán)利義務(wù)糾紛，故有現(xiàn)實意義?！?/p>

另外，還有人指出：2005年10月27日修訂通過并于2006年1月1日施行的《公司法》第181條第4項卻出現(xiàn)了“公司因下列原因解散……（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷”的規(guī)定，反而沿用了本該摒棄的“被撤銷”的文字表述，這真是立法上一個不該出現(xiàn)的紕漏。隨后，國務(wù)院于2005年12月18日修訂通過并于2006年1月1日施行的《中華人民共和國公司登記管理條例》（以下簡稱《公司登記管理條例》）第43條第4項也跟著依葫蘆畫瓢，使用了公司“被撤銷”的文字表述。如果不是紕漏，那是一種倒退。這會給某些行政機關(guān)的恣意妄為提供法律依據(jù)。

現(xiàn)在的問題已經(jīng)明白無誤地擺在面前：人們到底是怎樣理解吊銷營業(yè)執(zhí)照的呢？難道真的出現(xiàn)了法律設(shè)計的如此大的漏洞嗎？本文僅就所發(fā)現(xiàn)的問題進行論證，即對未進行年度檢驗的公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之后，其法律后果到底是怎樣的。

2 年度檢驗與吊銷執(zhí)照

2.1 公司的年度檢驗

2.1.1 年度檢驗的期間

根據(jù)《公司登記管理條例》（1994年7月1日施行，2005年12月8日修訂）第59條規(guī)定：“每年3月1日至6月30日，公司登記機關(guān)對公司進行年度檢驗?！笨梢?，年度檢驗的時間是法定的。

2.1.2 公司接受年度檢驗的義務(wù)

《公司登記管理條例》第60條規(guī)定：公司應(yīng)當(dāng)按照公司登記機關(guān)的要求，在規(guī)定時間內(nèi)接受年度檢驗，并且提供：（1）年度檢驗報告書；（2）年度資產(chǎn)負(fù)債表；（3）損益表；（4）企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本；（5）設(shè)立分公司的公司在其提交的年度檢驗材料中，應(yīng)當(dāng)明確反映分公司的有關(guān)情況，并提交營業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件。此外，公司還應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)繳納50元年度檢驗費。

2.1.3 公司登記機關(guān)審查

依照規(guī)定，公司登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司提交的年度檢驗材料，對與公司登記事項有關(guān)的情況進行審查。

2.2 公司營業(yè)執(zhí)照的吊銷

《公司登記管理條例》第76條規(guī)定：“公司不按照規(guī)定接受年度檢驗的，由公司登記機關(guān)處以1萬元以上10萬元以下的罰款，并限期接受年檢；逾期仍不接受年度檢驗的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。這是吊銷營業(yè)執(zhí)照的第一種情形，依照《公司登記管理條例》和《公司法》的規(guī)定，公司可能被吊銷執(zhí)照的情形還有如下幾種。

《公司登記管理條例》第76條還規(guī)定：公司在年檢中隱瞞實情、弄虛作假的，由公司登記機關(guān)處以1萬元以上5萬元以下的罰款，并限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。這是第二種情形。

《公司登記管理條例》第77條規(guī)定：偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照，由公司登記機關(guān)處以1萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。這是第三種情形。

《公司登記管理條例》第79條第1款規(guī)定：承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資或者驗證機構(gòu)提供虛假材料的，由公司登記機關(guān)沒收違法所得，處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責(zé)任人員的資格證書和營業(yè)執(zhí)照。這是第四種情形，此情形為有關(guān)機構(gòu)故意違法而構(gòu)成。該規(guī)定是對《公司法》第208條第1款之規(guī)定的重申。

《公司登記管理條例》第79條第2款規(guī)定：承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資或者驗證機構(gòu)因過失提供有重大遺漏的報告的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，情節(jié)嚴(yán)重的，處以所得收入1倍以上5倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門責(zé)令該機構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責(zé)任人員的資格證書和營業(yè)執(zhí)照。這是第五種情形，此情形為有關(guān)機構(gòu)過失違法而構(gòu)成。該規(guī)定是對《公司法》第208條第2款之規(guī)定的重申。

《公司登記管理條例》第84條規(guī)定：利用公司名義從事危害國家安全、社會公共利益的嚴(yán)重違法行為的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。這是第六種情形。該規(guī)定是對《公司法》第214條之規(guī)定的重申。

《公司法》第199條規(guī)定：違反本法規(guī)定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額5%以上15%以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以5萬元以上50萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。這是第七種情形。

《公司法》第212條第1款規(guī)定：公司成立后無正當(dāng)理由超過6個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的，可以由公司登記機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。這是第八種情形。

需要說明的是，《公司登記管理條例》第76條的規(guī)定，是不是讓公司登記機關(guān)幫助了那些企圖不進行年檢而逃債的公司呢？恐怕這種錯誤的擔(dān)心是因為人們誤讀了《公司登記管理條例》第43條第4項的規(guī)定。該規(guī)定：“內(nèi)容是有下列情形之一的，公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機關(guān)申請注銷登記：（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷?！睋Q言之，公司被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照，公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束后法定期限內(nèi)申請注銷登記，也就是說，申請注銷登記的前提是公司清算完畢。

可見，公司未依法辦理年度檢驗，將導(dǎo)致受到公司登記機關(guān)的處罰：吊銷營業(yè)執(zhí)照。而根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照是公司解散的法定事由之一。如此，我們必須進一步從公司法的角度進行探討。

3 《公司法》中公司法人資格的消滅程序

3.1 公司解散

公司解散是需要原因的?！豆痉ā返?81條規(guī)定：公司因下列原因解散：（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（2）股東大會決議解散；（3）因公司合并或者分立需要解散；（4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（5）人民法院依照本法第183條的規(guī)定予以解散。

單純地從《公司法》的規(guī)定來看，我們所發(fā)現(xiàn)的信息并不豐富，與之關(guān)聯(lián)性的規(guī)定有《民法通則》第54條規(guī)定：企業(yè)法人由于下列原因之一終止：（1）依法被撤銷；（2）解散；（3）依法被宣告破產(chǎn)；（4）其他原因。《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第19條規(guī)定：企業(yè)由于下列原因之一終止：（1）違反法律、法規(guī)被責(zé)令撤銷；（2）政府主管部門依照法律、法規(guī)的規(guī)定決定解散；（3）依法被宣告破產(chǎn)；（4）其他原因。由此可見，解散是企業(yè)法人終止的法定事由之一，而吊銷營業(yè)執(zhí)照則是公司解散的一種法定事由。

在學(xué)理上，解散的含義是，已成立的公司因發(fā)生法律或章程規(guī)定的解散事由而停止業(yè)務(wù)活動，開始清理公司財產(chǎn)，了結(jié)公司債權(quán)債務(wù)關(guān)系的過程。其分類包括任意解散和強制解散。

任意（自愿）解散,基于投資者意志而自愿終止公司活動，如章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或其他解散事由出現(xiàn)而解散，或公司股東會議決定或因合并、分立而解散。強制解散，因公司違反法律法規(guī)而被強令退出市場（工商局吊銷執(zhí)照、主管機關(guān)撤銷或關(guān)閉），或法院判決解散?！豆痉ā返?81條第4項規(guī)定的強制解散。因此可以再次確認(rèn)：公司登記機關(guān)所作出的吊銷營業(yè)執(zhí)照之處罰決定，是被處罰公司所獲得的強制解散的法定事由。

公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照而解散的法律后果是：（1）公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算（《公司法》第184條）；（2）在清算期間，公司存續(xù)但不得從事與清算無關(guān)的經(jīng)營活動（《公司法》第187條第3款）。

可見，在解散事由出現(xiàn)之后的法定期限內(nèi)，公司進入清算程序。如此，我們必須對公司清算進行討論。

3.2 公司清算

3.2.1 清算組的組成

根據(jù)《公司法》第184條的規(guī)定，清算組的組成：（1）有限責(zé)任公司由股東組成。（2）股份有限公司由董事或股東大會確認(rèn)的人員組成。（3）公司逾期（15日以內(nèi)）未成立清算組的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進行清算。

3.2.2 清算組的職權(quán)

《公司法》第185條規(guī)定，清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（1）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；（2）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（4）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；（5）清理債權(quán)、債務(wù)；（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；（7）代表公司參與民事訴訟活動。

3.2.3 通知與公告

《公司法》第186條第1款規(guī)定，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告。

3.2.4 債權(quán)人申報債權(quán)

債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)（第186條第1款）。債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進行登記（第186條第2款）。在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進行清償（第186條第3款）。

3.2.5 清算步驟

《公司法》第187條規(guī)定，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報股東大會或者人民法院確認(rèn)。清算方案得到確認(rèn)之后，公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未按前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。

3.3 注銷登記

《公司法》第189條規(guī)定，公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東大會或者人民法院確認(rèn)，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。

公司清算結(jié)束后，公司清算組的工作內(nèi)容：（1）制作清算報告；（2）報股東大會或者人民法院確認(rèn)；（3）報送公司登記機關(guān)；（4）申請注銷公司登記；（5）公告公司終止。這是完整的企業(yè)法人經(jīng)過解散而清算，進而注銷登記，最終消滅其法人資格的程序。

然而，在公司清算過程中，還會發(fā)生另外的變化?！豆痉ā返?88條規(guī)定，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。

可見，公司于清算中，當(dāng)其財產(chǎn)不足清償債務(wù)時，則將導(dǎo)致債務(wù)人進入破產(chǎn)清算程序。也就是說，該公司必須通過破產(chǎn)法了結(jié)債務(wù)并消滅其法人資格。如此，我們必須進一步研究《企業(yè)破產(chǎn)法》的有關(guān)規(guī)定，從而實現(xiàn)這個命題在《公司法》與《企業(yè)破產(chǎn)法》之間的連接。

4 破產(chǎn)法上公司法人資格的消滅程序

4.1 破產(chǎn)申請權(quán)人

《企業(yè)破產(chǎn)法》第7條規(guī)定，債務(wù)人有本法第2條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。

由此可見，破產(chǎn)申請權(quán)人有：（1）債權(quán)人；（2）債務(wù)人；（3）依法負(fù)有清算責(zé)任的人。也就是說，負(fù)有清算責(zé)任的人是公司清算組。在這里，《公司法》第188條第1款的規(guī)定就與《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定對接上了。

4.2 破產(chǎn)能力與破產(chǎn)原因

《企業(yè)破產(chǎn)法》第2條規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整。我們可以從其中得到哪些信息呢？

（1）企業(yè)法人具有破產(chǎn)能力，或者說新法的適用范圍限于企業(yè)法人①；（2）企業(yè)法人所具有的破產(chǎn)能力（也稱支付不能能力）包括破產(chǎn)清算能力、和解能力以及重整能力；（3）破產(chǎn)清算原因（也稱破產(chǎn)清算界限）被概括地描述為：A.企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且其資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；B.企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力；（4）重整原因，即企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整，由此可見，重整原因較之于破產(chǎn)清算原因而言，增加了一種情形。（5）和解原因，根據(jù)新法第7條第1款的文義，債務(wù)人申請和解程序，其已經(jīng)具有和解原因，即符合第2條第1款規(guī)定的情形，也就是說，和解原因與破產(chǎn)清算原因是一致的。（6）廣義的破產(chǎn)原因（也稱支付不能原因）包括破產(chǎn)清算原因、破產(chǎn)和解原因以及破產(chǎn)重整原因。

然而，從本文的研究重點來看，我們所關(guān)心的問題是：破產(chǎn)能力和破產(chǎn)原因是債務(wù)人進入破產(chǎn)清算程序的實質(zhì)要件。

4.3 破產(chǎn)宣告及其法律后果

那么，怎樣理解《公司法》第188條第2款的規(guī)定：公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。

為什么要移交？從民法學(xué)原理來看，債務(wù)人被宣告破產(chǎn)之后，其行為能力受到限制。而破產(chǎn)法則直接規(guī)定這種移交的理由，是因為公司（債務(wù)人）被宣告破產(chǎn)之后，稱為破產(chǎn)人；債務(wù)人財產(chǎn)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)；人民法院受理破產(chǎn)申請時，債權(quán)人對債務(wù)人所享有的債權(quán)稱為破產(chǎn)債權(quán)（《企業(yè)破產(chǎn)法》第107條第2款）。需要指出的是，《企業(yè)破產(chǎn)法》第107條第2款的原文是：“債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，債務(wù)人稱為破產(chǎn)人，債務(wù)人財產(chǎn)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)，人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有的債權(quán)稱為破產(chǎn)債權(quán)。”事實上，第107條第2款應(yīng)該正確表達為：債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，債務(wù)人稱為破產(chǎn)人，債務(wù)人財產(chǎn)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)；人民法院受理破產(chǎn)申請時，債權(quán)人對債務(wù)人享有的債權(quán)，稱為破產(chǎn)債權(quán)。

依照破產(chǎn)法的規(guī)定，法院指定破產(chǎn)管理人，則債務(wù)人的財產(chǎn)由破產(chǎn)管理人依法占有、管理、變價、分配。也就是說，按照《企業(yè)破產(chǎn)法》的有關(guān)規(guī)定，這里的移交事實上是移交給人民法院指定的管理人。

4.4 破產(chǎn)財產(chǎn)的變價與分配

關(guān)于破產(chǎn)財產(chǎn)的變價與分配，《企業(yè)破產(chǎn)法》作了詳細(xì)規(guī)定，現(xiàn)列舉如下：第111條規(guī)定破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案、第112條規(guī)定變價方式、第113條規(guī)定破產(chǎn)財產(chǎn)清償順序、第114條規(guī)定破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方式、第115條規(guī)定破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案、第116條規(guī)定破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的執(zhí)行、第117條規(guī)定附條件債權(quán)的分配、第118條規(guī)定未受領(lǐng)破產(chǎn)財產(chǎn)的分配、第119條規(guī)定訴訟或仲裁未決債權(quán)的分配，等等。

4.5 破產(chǎn)程序的終結(jié)

《企業(yè)破產(chǎn)法》第120條規(guī)定，破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配的，管理人應(yīng)當(dāng)請求人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。管理人在最后分配完結(jié)后，應(yīng)當(dāng)及時向人民法院提交破產(chǎn)財產(chǎn)分配報告，并提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到管理人終結(jié)破產(chǎn)程序的請求之日起15日內(nèi)作出是否終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定。裁定終結(jié)的，應(yīng)當(dāng)予以公告。

4.6 注銷登記

《企業(yè)破產(chǎn)法》第121條規(guī)定，管理人應(yīng)當(dāng)自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起10日內(nèi)，持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人的原登記機關(guān)辦理注銷登記。

需要說明的是，人民法院即使裁定破產(chǎn)程序終結(jié)了，破產(chǎn)人之企業(yè)法人資格尚未消滅，還必須辦理注銷登記。這是完整的企業(yè)法人經(jīng)過破產(chǎn)清算程序，進而注銷登記，最終消滅其法人資格的程序。

5 結(jié)論

在實踐中，認(rèn)為登記機關(guān)無意幫助了公司逃債的說法，是一種錯誤的判斷。那種以為不去辦理年度檢驗，就可以逃債的做法不僅愚蠢，而且是違法的。本文的目的是，希望人們對《公司登記管理條例》、《公司法》和《企業(yè)破產(chǎn)法》的有關(guān)規(guī)定，不應(yīng)孤立地去理解，而要從整體上去考量。

當(dāng)然，本文不可能對遏制公司逃債現(xiàn)象一定會產(chǎn)生積極影響，但是筆者希望那些本來就具備大展宏圖潛質(zhì)的公司，不要繼續(xù)錯誤地以為發(fā)現(xiàn)了立法的漏洞并借題發(fā)揮從而葬送公司的前程。

注釋：

①當(dāng)然，根據(jù)新法第135條和《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第92條第1款的規(guī)定，合伙企業(yè)（包括普通合伙與有限合伙）也具有破產(chǎn)能力，但僅僅是具有破產(chǎn)清算能力。

[1]戴洪斌.對未經(jīng)清算即吊銷公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的置疑及相關(guān)建議，法律論文資料庫，http://law-lib.com/lw/lw_view.asp?no=5603[EB/OL]，2013-09-31.

[2]成尉冰.“撤銷”與“吊銷”，一字之差乾坤大——談撤銷企業(yè)、責(zé)令關(guān)閉企業(yè)與吊銷營業(yè)執(zhí)照的歷史衍變關(guān)系及新〈公司法〉的紕漏》（未刊文）[Z].